如何认定“假外包、真派遣”？

兰泉谈劳务派遣（七）

如何认定“假外包、真派遣”？

要认定这一问题首先要了解外包公司的相关情况，笔者曾经服务过的一个公司主要从事物业管理业务，该公司虽然成立不到七年，但起点高、业务发展较快；服务范围以武汉为中心，并向周边城市辐射，年经营收入亿元以上。该公司的情况与一般意义上的劳务派遣公司相比有以下几个区别：

一、有从事物业管理的资质，注册资本在500万以上，能够独立承担相关的责任

劳务派遣公司从事劳务派遣业务，虽然也有专门的资质——劳务派遣经营许可证，但针对的是从事劳务派遣业务。如果涉及外包从事特定的业务需要有相应的资质，如该公司有国家一级物业管理企业资质，可以从事不受服务面积限制的物业管理业务（二、三级资质物业管理公司有服务管理具体面积的限制），该公司注册资本500万以上，公司各种专业设备的价值远远高于注册资本，能够独立承担相关的法律义务。

劳务派遣公司注册资本虽然有200万的要求，但虚假出资是行业通病，根本无力独自承担相关的法律义务。

二、有专门的物业项目管理团队

该公司从事物业管理的员工有6000多人，其中管理人员比例为3%。这个管理团队组成人员主要是公司自己培养的以及对外招聘的员工，没有从服务单位过渡到物业公司的管理人员。这个管理团队成员主要的工作是管理公司派往各物业项目的员工，就日常业务与服务单位相关人员沟通与交流。

劳务派遣公司的管理人员在公司内部，主要从事涉及人力资源方面的工作。

三、有从事物业管理服务的专业设备

该公司为从事物业管理服务陆续购买了大量的专业设备，通过这些专门设备提高了员工的工作效率，这些设备的出资也与服务单位无关，均为物业公司自行出资购买。从事物业管理的专业设备除服务单位有特殊的要求经协商由服务单位提供外，绝大部分从事物业管理的专业设备均为物业公司所有。

劳务派遣公司的设备主要是日常办公设备。

四、以外包总收入缴纳税费

对外包业务该公司按外包总收入的5.6%缴纳各种税费，而劳务派遣公司是按其收取的单一管理费用交纳各种税费。

外包收入中包含应发给员工的工资福利等待遇，按武汉市最低工资标准计算每名员工的人工费用约为2000元，外包公司缴纳的税费为每月112元/人，而劳务派遣公司收取的管理费以武汉市最低标准为例每月35元/人。

从以上对比可以看出劳务外包公司与劳务派遣公司的区别笔者认为主要有两个：一是专门的管理团队（人员）、二是缴纳税费收入的标准。

为什么这样认定主要由于劳务外包相关规定尚未出台，对劳务外包公司资质的认定主要依据相关行业的强制性规定。如果劳务外包项目没有资质的要求就不能从这一方面进行有效区分。专业设备的要求也存在这一问题，由于专业设备可以租赁，生产车间也可以租用，也就不能用有无专门设备进行有效区分。

用有无专门管理团队进行区分比较明显，服务单位的管理人员不能在生产上对外包公司的人员进行直接管理，涉及间接管理更多的是技术上的指导。如某一产品服务单位人员可以指导外包公司员工达到生产技术要求，如果外包公司员工不听其指挥甚至与其发生分歧，管理他的只能是外包公司的管理人员；如果服务单位人员直接介于管理，就存在“假外包、真派遣”之嫌。

缴纳税费收入的标准从以上对比可以看出，如果是“假外包”的劳务派遣公司其收取的管理费根本无力交纳一半的税费，除非服务单位愿意承担，但这笔税费对服务单位而言代价过高，同时还要承担“假外包、真派遣”带来的支付相关赔偿费用、接受行政处罚等多种风险。

作者：湖北大晟律师事务所 孙斌律师

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兰泉谈劳务派遣

　　（一）用工单位要突破的劳务派遣三道关

　　（二）劳务派遣用工总量调整期限有多长？

　　（三）劳务派遣公司能否华丽转身？

　　（四）“辅助性”工作岗位如何正确认定？

　　（五）劳务派遣公司下一步的应对（转型）

（六）各级工会要为劳务派遣（劳务外包）做什么？

（七）如何认定“假外包、真派遣”？

　　（八）.....................