| 遭遇侵权伤不起，如何才能“hold得住” |
| 2011/10/15 0:00:00 |
| 眼前“hold住”一词已经正式取代“伤不起”成为最热门的网络流行语，这源于台湾电 视节目《大学生了没》中，一位名叫misslin的网友震撼所有观众的极度夸张搞笑的表演中/ c: ]$ ~4 Z5 l; N' o( V$ }. R0 n 的口头禅“整个场面我要Hold住”。( z# u; j: D% v9 }' c. B: e 英文hold有拿、抱、握住、顶住、控制、掌控等意思。所谓“hold住”就是关注、等待、/ J( e. g; g% U" H 看住、顶住、控制住的意思，也即“掌控得住”之意。对于职场人士来说，当遇到劳资争议5 `) m$ C" C; ` C+ `/ v9 y9 i 等“伤不起”事件时如何“hold住”，既不能意气用事，更要有一定的法律常识。 ! y; b9 v2 _% @) ?. z8 N 因为告知已怀孕 所签合同被作废+ Y7 k! V& o' B) H" b& } [争议实录]小张原供职于天津某电子公司，后经猎头搭桥，转投上海某软件公司。20118 a; E4 M2 {* R, ]5 t# z 年5月，小张完成相关测试，并来沪参加了多轮面试及电话面试。6月，小张收到了公司的录 用通知，小张同日予以回复确认了录用通知书中的内容。公司随后与小张约定于2011年7月2 9日来上海签订劳动合同，并告知小张办理相关手续，开具与“原单位解除劳动关系证明”, M3 ^9 C h; B5 ?! | 后到公司报到。4 d3 F/ ~1 J# S3 K' \" L: l- q 于是，小张回天津公司办理辞职手续，并支付了相应的违约金。这时，小张意外发现自 己怀孕1个多月了。惊喜之余，她也担心软件公司知道此事后不再与她签订劳动合同。 _3 q! @ d# E& v! |- A$ H “但是怀孕不是你的错，公司应当为你提供法定的三期待遇。”与她一起来上海发展的 丈夫对她说。“是啊，我为什么就不能像其他女工一样享受三期待遇呢？”于是，夫妻俩商 量了一个“两全”之计。 7月29日那天，小张按约来到软件公司，不动声色地与软件公司人事部经理签订了劳动7 ?' `! ~: V0 k. R& V9 T 合同，劳动合同期限是2011年7月30日至2014年7月29日。 “你明天就来上班吧，先到装配车间帮助工作1个月，虽然条件艰苦一些，但是有助于 熟悉情况，对于以后的工作还是很有好处的。”人事部经理说完这些话，把一份劳动合同副 本递给小张，但是发现小张面有难色。 “怎么？有什么问题吗？” “我，我怀孕了，恐怕不能适应车间的工作环境。”小张双手紧紧抓住那份劳动合同。- F" T) C1 g; n* c “什么？你怀孕了？”人事经理仿佛受到了羞辱，大声吼道，“那么我们签订的劳动合 同就算作废了，你不用到我们公司来工作了！”说罢，就要把小张请出门去。 [为何伤不起]小张认为，只要签订了劳动合同，自己的合法权益就会受到法律保护，其 实也不是这么简单。《劳动合同法》规定：“用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，& }+ C- H2 j6 G7 a6 e 劳动关系自用工之日起建立。”就是说7月29日那天，尽管双方签订了劳动合同，但是小张% W/ d( y8 ?3 P$ y2 _. d; d9 r8 ~ 与软件公司还未建立劳动关系。当然小张已按照公司的要求辞职，并为此耗费了精力和财力，2 ~, N7 V; h5 ^' }0 N% p 公司的行为造成了小张实际损失，应当承担缔约过失责任。小张可以要求公司赔偿由此而支9 k/ S% C K! v. |! V' W7 H 出的交通费、房租及中介费、违约金等。但是小张和公司毕竟未建立劳动关系，如果公司违 约不履行劳动合同，小张也没有更好的办法，她的劳动权益还是不能得到充分保障。3 C( [7 s7 m1 e- V8 k [如何Hold住]如果小张不是在签完劳动合同的当天，而是坚持到上班之后，再择时告诉6 Y7 y1 B' y9 f: ^4 U' a5 u8 x1 K2 s 单位自己的怀孕状况，公司就不能随便解除劳动合同了。三期保护是女职工的法定权益，但 是生活中侵害女工合法权益的现象时有发生，所以女职工一定要学会自我保护。 无端怀疑传谣言 多方排挤逼离岗 [争议实录]王大姐在一家公司会计部工作多年，她干活还行，就是嘴巴不牢。最近公司 同事间私下里传播女老板的风流韵事，其实原来只是一点小事，但是经过众人传播后被不断+ B. ~* h4 Y+ W" ~ ?2 a6 i6 e 添油加醋。老板得知谣传后，追查无果，最终迁怒于王大姐，对人事部经理下达指示：“让2 {+ K7 A' L9 {# {& R 她明天就从公司消失！”7 W% b1 ?6 z" z. \4 W# `" L “可是她的劳动合同要到明年才到期啊。” “我不管，反正你去给我搞定！”人事部经理找王大姐谈话让她主动辞职，说公司愿意 按法定标准给她经济补偿。王大姐当然不干，说为何无缘无故让我回家。得到暗示后，王大# _! N& R5 H' N4 J; ]; A 姐更加委屈，表示谣传绝对与己无关，希望公司查个明白，还她清白。双方不欢而散，人事 G/ a, t5 E( g, d/ w- r 部经理只得另想办法把王大姐撵走。他一会儿说王大姐不胜任工作要给她调岗，但没调岗通 知；一会儿又说她可以回家休息不用再来上班，却不发休假单。后来干脆把她办公电脑的系 统都关闭了，什么活都不让她干。王大姐本来人缘就不怎么的，现在更是无人理睬。尽管工: m: |! q0 V9 `; ]+ u 资照发，但是王大姐感觉欲哭无泪，度日如年。她在办公室里实在坐不下去了，就在外到处6 {8 |6 ^" S7 K6 n, K& Y 找媒体或有关部门申诉。 [为何伤不起]用人单位与劳动者解除劳动合同，除非双方协商一致，否则必须具有法定0 H! T/ M- X& O7 J$ | 理由。如果没有法定理由，用人单位即使按规定支付了经济补偿也是不合法的。对于违法解& {" r+ q( v% V8 ]9 F 除劳动合同，《劳动合同法》也有明确地规定：劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位. r# W: r" g7 w8 L8 m; { 应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单 位应当按照经济补偿金标准的两倍向劳动者支付赔偿金，赔偿金的计算年限自用工之日起计1 A; ]; v& k; d9 b3 y* ]: | 算。正因为如此，人事部经理改变策略，想以不胜任工作为由调动她的工作。 但是以员工不胜任工作为由安排培训或调整岗位，首先必须认定该员工不胜任工作。对 于什么是员工不胜任工作，原劳动部的解释是：指劳动者不能按要求完成劳动合同中约定的 任务或者同工种、同岗位人员的工作量。一般来说，公司可以提供下列证据证明劳动者不胜1 `. {. k* f" [) R: b- y ]' R 任工作：劳动者所在岗位职责和要求、劳动者的日常工作业绩、考核标准、考核流程等。如# v2 X g& w. S- H% s 果缺少这些证明文件，劳动者不能胜任工作常常很难得到佐证。显然人事部经理也拿不出这* R7 I& C! a1 B0 X 些文件，所以也不敢正式发出调岗通知。另外，王大姐也没有拿到休假证明。 不过公司虽然有意撵走王大姐，毕竟没有停发她的工资，也没有解除她的劳动合同。所 z& {, ]0 P! _. n) v9 p% d 以此事在很大程度上还是属于公司的内部管理事务，劳动仲裁或法院恐怕也暂时无法多干预。* \5 O+ f6 T8 Q4 a 而王大姐经常外出不上班，可能会反被公司认定为旷工，这对于她其实并不利。( U+ S! u$ n- e( a9 o [如何Hold住]虽然王大姐办公电脑的系统停了，但是只要她还能进门，就应当坚持天天2 L7 ^6 }# P3 P 出勤。不干活而有工资可领，又有什么不好呢？王大姐的心情可以理解，但是再气恼又有什& t, j; j) d9 x& R7 _% b 么用呢？须知这时双方比的就是心态！当然，如果公司因此停发、少发或者解除了劳动合同，2 G3 ]$ n# Q6 o" p" @ 她就可以据此到劳动仲裁提起申诉。" U5 J) V* h3 U! A . k% ]$ j$ I7 x, G! z 终止合同不补偿 竟骗职工自请辞6 T' G6 ^3 `+ n/ m2 n! p [争议听听]小伍在一家民营小企业工作了将近一年，小伍觉得这家企业的企业文化太落 伍，待遇也不好，迫于生计也就坚持着，但心里一直有跳槽的打算。眼见一年合同快要到期，. k2 u3 d: j7 Z4 G# i 而这时公司已决定合同到期后不再与小伍续签，但公司并不想因提出终止合同而支付经济补% _3 n, ~0 M8 k1 N& T/ e 偿金。+ d/ w, g# _" o 合同到期前一天，公司人事部经理把小伍叫到了办公室，和颜悦色地对他说：“听说你: N' K, y5 P4 L- D 准备另谋高就？” 小伍不置可否，因为他并未下定决心。+ Y7 b5 {- _( w “你是多好的员工啊，我们很舍不得你走。但合同到期对你来说是个机会，不然再续签 合同，以后你跳槽就不太方便了。公司不能拖你的后腿，只能忍痛割爱了。你现在就在员工 离职申请表上签个字吧。”言毕，就让小伍在一份离职申请表上签字。 小伍明白公司是不想与他续签合同了，心想，这样待下去也没意思，干脆拿了补偿金后5 X4 L7 Q5 ]* C4 ] 一门心思另找工作，于是就签了字。3 D3 ~4 p0 A, W, l 第二天办离职手续时，小伍发现，公司并未支付经济补偿。他找到人事部，经理却说， “是你自己申请离职的，这种情况没有经济补偿。”看着人事部经理拿出的“离职申请表”，2 Q8 A R2 R6 Z2 r6 T ~ 小伍才知道自己中了招。2 b5 z# y' ~* ]% s |( x( S% y [为何伤不起]《劳动合同法》规定：“除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订 劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动 合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。” 由此可见，在劳动合同期满终止时，企业在两种情况下需要支付员工经济补偿：一是企2 F2 f) d; p& T4 V4 r* i# i1 ? 业通知员工终止劳动合同，二是企业愿意续签劳动合同，但是续签的条件降低，导致员工不' s4 Y5 t: ?6 c2 z 愿意续签劳动合同。而在终止劳动合同时企业不需要支付经济补偿的情形也有两种：一是员 工提出终止劳动合同，二是企业以维持或提高约定条件续订劳动合同，劳动者不愿意续订的。 因此，在劳动合同终止前，员工应当掌握企业续订劳动合同的意向，以便作出是否终止劳动 合同的意向。, N8 w/ g6 Y' w# l 另外，无论谁提出终止劳动合同，根据《劳动合同法》第五十条规定，用人单位都应在 解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档 案和社会保险关系转移手续。案例中人事部经理所谓员工只有先在离职申请表上签字，才能 办理离职手续的说法是不对的。小伍正是因为填写了离职申请表，而可能被认定为主动提出 终止劳动合同而拿不到经济补偿。9 K/ I7 T |2 n [如何Hold住]当人事部经理对小伍说：“听说你在劳动合同期满后准备另谋高就？你现/ m4 o$ h: M J1 I 在就在员工离职申请表上签个字吧。”小伍应该看清楚申请表的内容，弄明白签字的后果是 什么才落笔。如果愿意终止合同，也应就经济补偿与单位达成书面一致后再签字，否则等到2 z% x' I1 d9 }8 H) D7 k 事后再去交涉，可能为时已晚。 周斌( I* O& P2 B/ O) O- d( }0 ~' d) q |
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