8 F6 e! P: `2 b 也有人提出,对恶意欠薪入罪应当持谨慎态度。 % _; n0 S% K% Y: j( w; e \8 ?+ ?+ R" o3 f
西藏自治区人大常委会副主任张跃平提出,不宜将恶意欠薪纳入到刑法规定中,因为刑法是最严厉、最终的救济方式,而恶意欠薪是经济中普遍存在的问题,如果将恶意欠薪纳入到刑法规范内,势必会分散刑事审判力量,并造成民事与刑事审判资源重复使用和浪费。对恶意欠薪这种情况,应尽快出台民事执行方面的法律法规,加以规范。 / M: Q b* N& N( p: g4 o7 } ' G( Y' v0 A0 k0 Y. D “刑法具有最后性和严厉性,因此‘手’不能伸得太长,如果行政和民事调整手段能取得比较好的效果,老百姓满意的话,就没有必要用刑法来调整。”中国政法大学刑事司法学院教授徐久生在接受《法制日报》记者采访时说。 # T1 o# P. E$ B- R6 A2 a9 P4 p( E5 D- C/ \1 H, y
徐久生分析,这几年的实践表明,在欠薪这一问题上,行政和民事调整手段效果不是很好,影响了社会秩序,也影响了政府形象。因此,解决欠薪问题,特别是解决拖欠农民工工资问题是目前比较重要的一件事情。 ; P! ` y* k0 g$ K' M8 l4 w7 s! Q5 |4 u R, c7 }
“但关键问题还是何为恶意欠薪,应当由最高人民法院作出司法解释,这样才能避免刑事手段过度介入民事领域。”徐久生强调。2 {6 H7 U0 R( B
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“草案规定的转移财产、逃匿等方法就是有能力支付而不支付的具体行为方式,将有能力支付而不支付这样一个实质内涵与转移财产、逃匿这样的具体方法作并列性表述,逻辑上显得混乱。”北京大学法学院博士生导师、刑法学教授梁根林提出。" t% Q0 {5 Q5 v
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至于恶意欠薪要不要入罪,梁根林认为涉及以下几个方面的问题:* m: ~) [; r- N% ` ]7 M
3 i! R) H/ r/ f1 O* k2 }- \ 首先,如把恶意欠薪入罪,如何证明是恶意还是善意?恶意与善意的认定都是主观判断,这种主观判断需要控方去证明。立法确立此罪名,首先就要想到控方承担的证明责任能否在个案中有效完成。如何认定有能力支付而不支付,有很多实际操作上的障碍。, b5 I# X" m) F a
& g) |2 V; i$ s b7 ` 其次,在设置恶意欠薪罪的时候,还要考虑现有的法律能不能解决这类问题。刑法没有必要干预社会生活的方方面面,有些能通过民事诉讼、行政手段解决的问题,就没有必要动用刑罚的手段去解决。, {0 R6 b8 [" x# \! F7 B, g: u
% Z1 ?3 I, h/ e0 h2 ]. F 最后,对于情节恶劣、后果严重、影响广泛的恶意欠薪行为,并非不能动用刑罚手段予以惩治。但是不是必须要增设一个恶意欠薪罪才能解决问题?除非穷尽了现行刑法规定的可能空间,才有必要研究单独设置恶意欠薪罪。 # Y" G6 d9 |* H9 G ' _" G! r& M+ C$ a 建议可规定为自诉案件2 c' S' n% h5 {9 e
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“对于恶意欠薪行为,在刑法立法上要有一个思路,就是将其规定为自诉案件,要在条文中明确规定本罪告诉的才处理。”金硕仁提出,这样可以保留刑法追究的可能性,是一种折中方案。 3 s8 {2 ~: O/ ?, d6 H . l4 U/ j" [, I: \ 全国人大代表秦希燕是湖南秦希燕联合律师事务所的主任。他也建议增加本条为自诉案件,只有受到暴力威胁等情况下才为公诉案件。 4 M" P9 T* k' u % h6 J/ A9 t7 }( b0 s “把提起诉讼的权利给讨债者也未尝不可。”徐久生认为,可将恶意欠薪规定为自诉案件。 6 m( n( O# U1 n4 ?; e) M' W# f( T) x5 J2 i# ?+ ]9 H( h, @: c/ W, C! e
邓子滨也认为,此类犯罪的启动实际上是“自诉”的,国家不可能直接到企业去问谁欠薪了。) k6 r8 m. p# b9 ?6 j# s8 I
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“法条中之所以不按自诉来规定,主要是考虑被定为恶意欠薪罪的人,绝不会是只欠了一个员工的钱,而是欠了一群人的钱。”邓子滨认为,如果是一群人的话,自诉罪在程序上就产生了困难,必须有一个代理人,而代理人的推选又很复杂;如果都去自诉,又有其他方面的困难,也浪费司法资源。 $ \) n/ A% Y' x! h. C' c % V% x0 z8 {! f% s: @# J5 c6 _ 邓子滨举例说,某老板欠了一万个人的钱,一千个人去自诉,那剩下的没有自诉的是不是就不归还呢?如果是自诉,不诉就不审,因此不规定为自诉,还是考虑到多数人的诉讼可能性。 % W9 |6 G* P# z" H: c5 C! i* @' v: g- K8 }' R2 k+ \5 y
应当如何设定免责条件 9 p$ q$ m. q# `) f5 I( H( m( P1 K6 U; A ! o, N1 ] P) q+ V; t 草案规定,恶意欠薪尚未造成严重后果,在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬,并依法承担相应的赔偿责任的,可以不追究刑事责任。4 ]" h+ I. [ T
% R! b4 L, F; B; }) Z “这是一个很好、很具体化的规定。”徐久生认为,这恰恰对何为恶意设定了一个范围,不管是在公诉前还是开庭审理前归还,都是判断恶意与否的一个时间点。之所以提出这样的建议,主要还是因为恶意欠薪难以认定,法条中规定这样一个时间点,就相对好把握了,具有相当的可操作性。但具体是适用哪个时间点,虽不涉及原则性的问题,但立法者还需斟酌。 6 s, ~4 s. n3 J+ w7 Z " Q: U. i3 [( E# }5 H+ Q$ F/ J: d6 M7 b* g 而邓子滨认为,无论是公诉前支付还是开庭审理前支付都是不可行的。/ U; m3 F3 X* V( s0 n& K7 s/ H
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“如果这样规定,那些欠薪者将会和司法部门兜圈子。反正知道只要在公诉前或者开庭审理前支付就定不了罪,因此就拖着,直到公诉或者开庭再给。这就使得欠薪者更有恃无恐,不利于问题的解决。”邓子滨说。, {. f2 O( w+ x7 w m; d
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