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[原创] 单位解除劳动合同，劳动者要支付服务期违约金

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秀才

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发表于 2010-8-23 13:55:17 |只看该作者 |倒序浏览

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广东胜伦律师事务所王肇文律师

案件介绍

某一位劳动者（A某）在某一用人单位（B公司）任职销售总监，双方签订书面劳动合同，劳动合同期限为2008年1月1日到2010年12月31日止，在2008年2月1日，单位送该员工到某培训机构培训半年，花去培训费用5万元，双方签订有关服务期的协议书，约定如A某提前离开单位，需要承担违约金5万元。A某利用业余时间兼职于一家与B公司相同业务的公司，B公司发现后向A某提出警告，要求停止兼职工作，但是A某并没有放弃，在2010年3月1日，B公司对A某作出处理决定：第一、扣除A某本年2月份工资，第二、认为A某在本单位工作的同时，兼职于其他单位，对本单位造成不利影响，且警告后不改正，对A某单方面解除劳动合同。问题：

1、如劳动者违反《劳动合同法》第39条规定，用人单位单方面解除与劳动者的劳动合同，用人单位是否有权提出服务期违约金的赔偿？

2、如用人单位没有足额向劳动者支付劳动报酬，劳动者依据《劳动合同法》第38条的规定提出解除劳动合同，劳动者是否需要向用人单位支付服务期的违约金？

律师分析

在《劳动合同法》第22条是有关服务期的规定，当用人单位向劳动者提供专项技术的专项培训时，用人单位可以与劳动者约定服务期，需要劳动者对单位的培训作出相应的回报，应在单位服务多少年限，如劳动者违反了服务期的约定，可以要求劳动者承担违约金，但是对违约金有最高限制，不能超过培训费用。那么针对与本案件，虽然结果是劳动者最终均是离开了用人单位，是否就一定需要支付违约金呢？对于不同的情况应作出不同的处理。具体可以分为以下四种情况：

一、劳动者个人原因与单位解除劳动合同，是否需要支付违约金

劳动者因为个人原因在服务期内，向用人单位提出解除劳动合同，虽然《劳动合同法》鼓励人才自由流动，允许劳动者无理由提出解除劳动合同，但是从与用人单位的服务协议来看，劳动者是违反服务协议的约定的，在服务协议期限没有结束前就提出解除劳动合同，显然对用人单位不公平并造成用人单位的损失，《劳动合同法》第22条所规定的违反服务期的情形，应包含劳动者的个人原因解除的情形，所以按照规定，劳动者是需要向单位支付因违反服务期的违约金。

二、劳动者被迫提出解除劳动合同，是否需要支付违约金

正如本案件所提出的，如B公司认为A某在其他公司兼职，对A某作出克扣工资的处理，不管A某的行为是否属实，从法律上来看，B公司是无权克扣A某的工资，是一种违法行为，如A某按照《劳动合同法》第38条第2项的规定，“未及时支付劳动报酬的”劳动者可以解除劳动合同。A某解除与B公司的劳动合同显然是合法的，并且劳动者还可以按照《劳动合同法》的规定向用人单位提出经济补偿金的赔偿，那么用人单位是否可以向劳动者提出因为服务期没有满，而劳动者提前解除，需要支付违约金呢？笔者认为用人单位无权提出违约金的赔偿的，理由是：第一、在国务院的《劳动合同法实施条例》第26条规定，“用人单位与劳动者约定了服务期，劳动者依照劳动合同法第38条的规定解除劳动合同的，不属于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金。”第二、从《合同法》规定可以参照理解，在《合同法》中对违反合同义务的行为，需要由违约方承担违约责任，同时还应考虑违约方有主观过错，如其并没有主观过错，是因为另一方的原因造成其不能履行合同的义务，其仍然不需要承担违约责任（包括支付违约金）。结合本案件，劳动者之所以不继续履行服务期约定，是因为用人单位克扣工资（违反了合同的主要义务），用人单位违法行为在先，用人单位有过错，才造成劳动者被迫解除劳动合同，所以劳动者的行为不算违反服务期的约定，不需要支付违约金。

三、用人单位因劳动者违反《劳动合同法》第39的规定，单方面解除与劳动者的劳动合同，是否有权提出违约金的赔偿

从《劳动合同法》第22条的规定去理解，是劳动者违反服务期的约定，用人单位可以要求支付违约金，而如用人单位提出以劳动者违反《劳动合同法》第39条情形而解除劳动合同，是否属于劳动者违反服务期的约定呢？应该是属于。因为：第一、在《劳动合同法》第39条规定的情形是劳动者的过失性行为，在本条第4项规定，“劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响的，或者经用人单位提出，拒不改正的；”单位有权利解除与劳动者的劳动合同。针对于本案，A某在B公司任职的同时，又在另一家与A公司业务相同的公司任职，显然对A某在B公司任务的完成会造成影响，且作出警告后仍不改正，所以A某是有过失的，由此，B公司对A某作出解除的决定，可以认为，正是A某的过失造成单位解除与其劳动合同，也就造成服务期无法履行完毕，可以认为劳动者违反服务期的约定。第二、在《劳动合同法实施条例》作了补充规定。在本法第26条第2款第3项规定，“劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的。”用人单位与劳动者解除约定服务期的劳动合同的，劳动者应当按照劳动合同的约定向用人单位支付违约金。

四、用人单位除了依据《劳动合同法》第39条外解除劳动者的劳动合同，劳动者是否需要向用人单位支付违约金

用人单位除了依据《劳动合同法》第39条外解除与劳动者的劳动合同，包括的情形是：1、依据《劳动合同法》第36条单位提出协商解除；2、依据《劳动合同法》第40条规定劳动者非过失性解除；3、依据《劳动合同法》第41条经济性裁员；4、违法解除。对于第1种情况，因为是单位与劳动者的协商解除，所以不存在劳动者的主观过错的问题，也就不需要支付服务期未满的违约金。而对于第2、3种情况，劳动者也是非过失的，是单位主动提出解除，所以劳动者也不存在违反服务期约定的行为，自然也不需要支付违约金。对于第4种，是单位无任何法律依据的违法解除，过错在单位，劳动者无任何过错，所以劳动者显然不需要支付违约金。虽然在《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》对该四种情形没有作出明确的规定，但是从立法本意考虑，可以作出如此的理解。

从以上分析，对上述问题自然我们也有了很明确的答案。