[分享] 年满18周岁的应届毕业生,来企业参与全日制劳动的,是否可做为劳动关系的主体

是关于公司聘用应届毕业生的.
 1.年满18周岁的应届毕业生持有学校的<就业推荐表>,参与企业全日制的劳动,属于劳动关系,还是劳务关系?

2.如果该应届毕业生在工作场合或上下班路上发生事故,是否可认定为工伤?

该问题争论的焦点在:

  年满18周岁的应届毕业生,来企业参与全日制劳动的,是否可做为劳动关系的主体,与企业建立劳动关系.

先总结一下网上的不同看法:
第一种看法: 只要年满18周岁的公民都可以做为主体和用人单位建立劳动关系. 如果公司依法签订劳动合同,购买社会保险,那么发生的事故应该可以认定为工伤.

1.依据民法通则, 年满18周岁的公民是完全民事行为能力人. 即年满18周岁的公民可以视作符合法律 法规规定的主体资格.
2.依据劳动和社会保障部在2005年发的<关于确立劳动关系有关事项的通知> 劳社部发[2005]12号,从该规定看，劳动关系的构成要件包括三个要素：主体资格、从属关系、劳动性质。因此可据此认定公司与应届毕业生是属于劳动关系.

一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。
  (一)　用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；
  (二)　用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
  (三)　劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

第二种看法:
    在劳动部发的<关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见>中有一条写道:
    12．在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。
   根据这条,也有意见认为应届毕业生属于在校学生,所以他们和企业建立的可以认定是劳务关系.
   企业可以不购买社保.学生在工作场合发生的事故,雇主需要承担责任.但上下班途中发生事故,雇主无须承担责任.

根据上述两点观点,很多公司目前的操作(和应届毕业生签订实习协议,不购买社保).有一定的弊端和风险:

弊端和风险:
1.即使和学生签订实习协议,建立劳务关系合法.弊端是:
  学生因为缴纳过重的劳务税(800以上,20%的劳务税)而导致实得工资低,不接受公司的实习安排(尤其是蓝领员工),或者轻易离开公司.
  学生在工作场合发生意外,公司将承担赔偿责任.

2.如学生在上下班途中发生意外,有可能会认定为学生和公司存在事实劳动关系(参考上述第一种看法),公司需要承担工伤赔偿的责任.

建议:
对于持有学校的<就业推荐表>,年满18周岁的应届毕业生,直接录用为正式员工,签订正式劳动合同,并购买社保.

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