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单位克扣津贴两月600元 劳动者提出解除劳动关系获赔3.3万元 —试述律师办案思路总结 王肇文律师编写 2010年9月某一天，阿燕慕名来律师事务所找到本律师，要求本律师代理一件劳动争议案件。阿燕在某服装公司已经工作了十多年，在该公司下属的一家服装店做店长，虽然入职这么长时间，但是工资待遇非常低，工资、津贴、提成加上每月不超过2000元，而且单位还不按照劳动法的规定办理，没有与员工签订书面劳动合同，且没有购买住房公积金。阿燕为了维权，到劳动行政部门投诉了单位，单位得知后，打击报复，不让阿燕回店铺上班，每日回单位总部学习，美其名是学习培训，实质就是惩罚阿燕，不安排任何事情，只是要求每日反省，时间达2个月之久。阿燕将事情的原委告诉了老公，阿燕老公也心急如焚，经过再三思量，决定寻求法律帮助。笔者了解到本案件的情况后，对本案件进行了认真的分析，并提出了中肯的意见。大致的情况为： 一、本案件存在难点问题 1、工龄无法连续计算 虽然阿燕为老板工作十几年（具体在1994年入职，到2010年为止，已有十六年的时间）了，但是老板开了多家公司，且在法律上是独立的，所以阿燕并不是与一家公司签订过劳动合同，而是与多家公司签订过劳动合同。还有很长段时间是没有劳动合同的，又没有证据证明在该单位工作过。另从1997年开始购买社保以来，购买社保的单位也不是同一家，所以，阿燕的工龄要连续计算成为本案件的一大难题。 2、2倍工资很难获得赔偿 因为阿燕的工资较低，能获得赔偿计算基数也较低，其中是否获得没有签订书面劳动合同2倍工资的赔偿成为重头戏了。单位在2005年签订过最后一份合同，期限从2005年6月1日起到2006年5月31日止，之后就再也没有签订签订书面劳动合同了，按照《劳动合同法》的规定，从2008年2月1日起，没有签订书面劳动合同的，可以要求2倍工资的赔偿，一直计算到2008年12月31日，合计为11个月工资差额赔偿。阿燕和他老公认为最有希望的也是这部分的赔偿，但是律师却给了他们不同的意见，因为虽然阿燕他们提出2倍工资的赔偿请求是完全正确的，但是在司法实践中，却未必与法律规定一致，其中如在广州就有仲裁时效的规定，仲裁机构、法院只保护提出申请前1年内的2倍工资赔偿，而向律师咨询的时间已经是2010年9月份，就算在2010年9月提出仲裁申请，在2009年9月到2010年9月期间的2倍工资赔偿是能获得支持的，显然阿燕所要求的2倍工资差额赔偿已经超过仲裁时效了。律师给的意见是当事人应清楚知道获得赔偿的可能性不大。 3、提出解除劳动关系的依据不足 阿燕可以说自己的大半个青春都献给了自己的单位，但是老板并不把她当人看，还制造这么多事端来压制员工，阿燕已经心灰意冷了，去意已决，当然希望获得一定的经济补偿。律师帮她分析，如是个人原因离职，单位是不需要支付经济补偿金的，只有符合法律规定的情形，如劳动者被迫解除或是单位解除，才有可能获得赔偿。如此找到获得经济补偿金的法定解除理由是关键，否则很难获得赔偿。从当时情况来看，虽然单位让其回总部上班，但是从给予的工资来看并没有减少（因为是2010年9月1日开始回总部，同月十几日来律师所咨询，9月份工资到第二个月才发），且从其他证据等综合考虑，律师认为，现在暂时还是不要与单位解除劳动关系，应时间成熟后再决定，阿燕听取了律师的意见，继续回单位上班了。 二、律师给予的建议 1、继续施加压力 逼迫单位妥协 阿燕心里也非常明白，继续拖下去未必是好事，需要速战速决。律师在接受阿燕的咨询后，一直给予阿燕法律帮助，提供律师意见。律师认为，要加大对单位的投诉，不仅仅向劳动行政部门投诉单位的违法行为，还向住房公积金管理中心投诉单位，经过阿燕多次投诉后，劳动行政部门、住房公积金管理中心对单位进行施压，并警告单位，如不及时改正，将给予单位罚款的处理，单位在被逼无奈的情况下，向阿燕作出了让步，愿意与阿燕协商处理。 2、放弃工资差额赔偿 获得多年工龄承认 经过与律师的多次沟通，我们认为工龄的确定是今后计算经济补偿金的关键所在，而就是坚持没有签订书面劳动合同的事实（估计当时单位对仲裁时效1年的限制并不了解的很清楚），以后一旦单位了解到已经超过仲裁时效，也无法获赔，所以我们放弃了没有签订书面劳动合同的投诉，同意与单位签订书面劳动合同，劳动合同从1994年开始，并确定为无固定期限劳动合同，单位还给予阿燕出了承诺书，承认阿燕在不同单位的工龄由阿燕最后所在的单位来承接。对阿燕工龄连续计算的承认，我们认为是本案件成功的一大关键点。 3、收集有利证据为首要 在打官司中，最为关键就是证据，有人说打官司就是打证据，说的一点不假，办理劳动案件也不例外。阿燕按照律师的意见，收集了大量的证据，如证明店长职务的证据、店长有津贴的证据、单位将阿燕召回总部期间，克扣阿燕的津贴、业务提成的证据，阿燕对单位克扣工资并非同意、以书面形式向单位提出异议等等证据，我方在提出仲裁时，总共向仲裁机构提出了21份或组证据，为本案件的事实最终对我方有利的认定，做好了充分的准备，打下了扎实的基础。 4、抓住机会 及时出击 经过四个多月的准备，与公司斗智斗勇的较量，我们认为条件基本成熟，已经有充分的证据可以证实单位通过变相调动员工回单位学习，却实际克扣员工在这两个月学习期间的津贴、提成，是属于没有按照法律规定支付劳动报酬的行为，按照《劳动法》、《劳动合同法》的规定，劳动者可以被迫提出解除劳动关系，单位是需要支付经济补偿金的，律师立即以律师函的名义，向单位提出了解除劳动关系，并提出了赔偿。在与单位协商无果的情况下，阿燕向仲裁机构提出劳动仲裁申请。 三、案件处理结果 阿燕向劳动仲裁委员会提出劳动仲裁申请后，经过立案、开庭审理，劳动仲裁委员会裁决支持了阿燕的大部分请求，要求单位支付：1、2010年10月、11月的主管津贴各300元；2、解除劳动关系的经济补偿金3.3万元以及其他请求。对于仲裁结果，我们基本同意，但是仲裁机构说理部分并不是很充分，并且我们也考虑到单位一定会起诉，所以我们仍然提出起诉，进一步阐述我们的观点，指出仲裁裁决的不足之处，以求在法院争取更好的结果。果不出所料，单位也提出诉讼，在一审法院经过开庭审理，单位也自知理亏，经过法院的多次调解，单位最后同意赔偿，一次性向员工支付2.8万元的赔款。最终本案件得到妥善圆满的处理。 | 
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发表于 2011-10-13 09:05:48
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发表于 2011-10-13 10:16:01
很好的案例~~
