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问：我公司的一位员工要求服兵役，我公司是否可依据 《劳动合同法》第四十条第三项与其解除劳动合同？如不能解除或终止，其服役期间我公司是否有为其发放工资的义务？服役期满又是否对其负有安置的责任？2 r5 Z$ }! z) O1 V
. P( \7 v1 v/ c o f$ i7 D+ {答：原劳动部办公厅 《关于职工应征入伍后与企业劳动关系的复函》 （劳办发 [1997]50号）的规定，职工应征入伍后，企业应当与其继续保持劳动关系，但双方可以变更原劳动合同中具体的权利义务条款。按照 《兵役法》、 《退伍兵安置条例》的有关规定，义务兵入伍前原是国家机关、人民团体、企业、事业单位的正式职工，退伍后原则上回原单位复工复职。用人单位在实行劳动合同制度后，仍应执行上述规定。# e% E5 R3 Z6 G# {. p2 w6 M/ n( e
根据上述规定，员工入伍后如何 “保持劳动关系”，取决于双方的彼此合意，即双方协商变更劳动合同中的相关内容，主要就是关于工资待遇、社会保险福利的内容。但这种合意取决于员工是否同意，若员工不同意用人单位提出的合意内容，那么用人单位肯定不能组织员工服兵役。服役期间的薪酬福利待遇如何确定，目前的法律法规没有规定。因此，贵公司在员工服兵役期间不能解除或终止劳动关系，也无需支付任何工资待遇和缴纳社保，服役期满的劳动合同恢复履行，其在服兵役期间的年限，计算为贵公司的工作年限。
- N/ |7 v8 d2 J3 G$ Z 由于 《退伍兵义务安置条例》是我国1987年颁布并实施的，当时我国改革开放刚开始，国内的企业主要是指国有企业，而且，当时的就业政策仍然是国家人事分配的就业政策。在这样的环境下 《条例》规定了服役期满的应当回原单位复职。但是，今天我国国内外资企业、民营企业已经成为主要的经济体，而且我国实施自主就业的政策也已有多年。在这样的背景下，笔者认为让所有的企业都承担服役期间保持劳动关系、员工服役期满后复职的义务有些不合时宜。从鼓励从军的大局出发，应当界定一下 《条例》中企业的范围，建议以国有企业、集体企业为主。对于服兵役期间的劳动关系，笔者建议引入 “劳动合同中止”概念，即服役期间劳动合同停止履行，服役期满后劳动关系恢复履行。
6 H8 Z% h! g" D. ^- T) ^3 l! b6 _ 1 V9 z* U- K& t3 M& d4 u
( E& h& O$ F# `$ N' e
——转载2009年9月29日《中国劳动保障报》 |
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发表于 2010-11-19 14:42:20
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