[讨论] 关于劳动合同逾期未续订引发的劳动纠纷

    A员工于2003年12月18日进入某地一家外资企业担任销售经理一职，合同一年一签，至2009年12月17日一份合同到期，因去年经济危机及企业内部人事调整影响，业绩较不理想，年终考核未达标。（但企业内部并无规章制度规定怎么样才算不达标，及不达标应该如何处理）企业未提出续订意见，也未提出解除意见，直至2010年1月18日，销售总结会议开完，企业人力部向A员工口头提出解除劳动合同意见，并提出愿意赔偿A员工6.5个月工资的违约金。至此，A员工提出相关经济补偿及权力事宜。

1）：年终双薪：*元

理由：企业有制度规定年终双薪与12月工资一起发放，且要求员工从1月1日服务至12月31日方有资格领取。A员工已从2009年1月1日服务至2010年1月18日，且离职时间为1月份，按照公司人事管理制度，双薪应与12月工资一起发放，符合领取2009年双薪资格。（2009年12月薪资为*元）

2）：一个月工资代通知金：*元

理由：单位辞退程序不合法。根据《劳动合同法》第40条第2项规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。

3）：2009年12月18日至2010年1月18日（一个月零一天）双倍工资：

理由：根据《劳动合同法》第82条，用人单位超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。

4）：赔偿金：6.5×*×2＝*元（赔偿金是经济补偿金的两倍）

备注：A员工去年12个月平均月工资为：（月均工资*×12+出差补贴月均*×12+通讯补贴月均*×12+2009年全年过节费*元）/12＝*元。

理由：①根据〈劳动法〉第98条 用人单位违反本法规定的条件故意拖延不订立劳动合同的，由劳动行政部门责令改正；对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。②根据《劳动合同法》第40条第2项规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。企业以不胜任工作为理由辞退A员工，即无企业内部规章制度规定，又未对其进行培训或岗位调整，就直接提出与本人解除劳动关系。属于违法解除劳动合同，违反了劳动合同法。③ 根据《劳动合同法》第14条，连续订立二次固定期限劳动合同，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。08年后单位与A员已连续订立两次固定期限合同，按照劳动法，本次应该与本人订立无固定期限劳动合同。（备注：A员工的合同起始日期为12月18日至次年的12月17日，但是08年后签字生效时间分别为08年1月2日及09年1月4日。则该两份劳动合同是否应该计算为08年之后的劳动合同？）综上所述，企业辞退A员工属于违法辞退，不符合《劳动合同法》及《劳动法》相关规定。④根据《劳动合同法》第87条，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第47条规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金。

以上请求是否合理合法，请各位提出相关意见。并给予相关支持。谢谢。

[quote] 原帖由 shan7806 于 2010-1-21 12:50:00 发表
1，如果企业规章制度明文规定了年底双薪及发放标准，那员工此项诉求是合理的。
2，第二项诉求。我个人觉得员工主张1个月代通知金没有法律依据。劳动合同法规定代通知金的情形只有第40条的3种情况，除此之外，如果本地没有相关规定，员工无权要求代通知金。
3，第三项诉求双倍工资补差。我认为员工主张没有依据，因为第一份劳动合同在2009年年12月17日到期，企业只要在2010年1月17日之前与其签署劳动合 [/quote]

第1项诉求应该是有理有据的，无可争议。

第2项诉求的前提是，企业逾期未与员工签订劳动合同，且逾期时间超过1个月零1天，法律上对时间的规定是很强的，超过即为超过，因此该劳动合同为自动延续情况下的有效合同，若企业超过法律上允许的1个月内没有与员工续订，在劳动仲裁当中，则将续订未订之劳动关系视为第一次签订劳动合同关系，出现纠纷参照第一次签订劳动合同纠纷处理。

第3项诉求的理由如第2项，照样依据是逾期一个月未与员工签订劳动合同，劳动仲裁视为第一次未签劳动合同处理。参考链接：http://bbs.chinahrd.net/showtopic-188751.aspx

第4项诉求上由于单位急于终止或解除事实劳动关系，无正当理由而构成违法辞退，最后承担高额的赔偿金，因此该项诉求亦成立。相关案例参考链接：http://bbs.chinahrd.net/space/viewspacepost.aspx?postid=13326&spaceid=4024