查看: 2194|回复: 2

[原创] 遭遇侵权伤不起，如何才能“hold得住”

192 主题	21 听众	2万积分

论坛专家组

Rank: 30

该用户从未签到

注册时间: 2010-6-21
最后登录: 2012-8-26
积分: 23251
精华: 55
主题: 192
帖子: 269

电梯直达

楼主

发表于 2011-11-19 14:53:34 |只看该作者 |倒序浏览

本文版权属周斌(阿斌)所有
转载请注明:
中人网论坛-周斌(阿斌)-(链接地址:http://community.chinahrd.net/forum.php?mod=viewthread&tid=497887)

遭遇侵权伤不起，如何才能“hold得住”

2011/10/15 0:00:00

眼前“hold住”一词已经正式取代“伤不起”成为最热门的网络流行语，这源于台湾电
视节目《大学生了没》中，一位名叫misslin的网友震撼所有观众的极度夸张搞笑的表演中
的口头禅“整个场面我要Hold住”。
　　英文hold有拿、抱、握住、顶住、控制、掌控等意思。所谓“hold住”就是关注、等待、
看住、顶住、控制住的意思，也即“掌控得住”之意。对于职场人士来说，当遇到劳资争议
等“伤不起”事件时如何“hold住”，既不能意气用事，更要有一定的法律常识。

　　因为告知已怀孕所签合同被作废
　　[争议实录]小张原供职于天津某电子公司，后经猎头搭桥，转投上海某软件公司。2011
年5月，小张完成相关测试，并来沪参加了多轮面试及电话面试。6月，小张收到了公司的录
用通知，小张同日予以回复确认了录用通知书中的内容。公司随后与小张约定于2011年7月2
9日来上海签订劳动合同，并告知小张办理相关手续，开具与“原单位解除劳动关系证明”
后到公司报到。
　　于是，小张回天津公司办理辞职手续，并支付了相应的违约金。这时，小张意外发现自
己怀孕1个多月了。惊喜之余，她也担心软件公司知道此事后不再与她签订劳动合同。
　　“但是怀孕不是你的错，公司应当为你提供法定的三期待遇。”与她一起来上海发展的
丈夫对她说。“是啊，我为什么就不能像其他女工一样享受三期待遇呢？”于是，夫妻俩商
量了一个“两全”之计。
　　7月29日那天，小张按约来到软件公司，不动声色地与软件公司人事部经理签订了劳动
合同，劳动合同期限是2011年7月30日至2014年7月29日。
　　“你明天就来上班吧，先到装配车间帮助工作1个月，虽然条件艰苦一些，但是有助于
熟悉情况，对于以后的工作还是很有好处的。”人事部经理说完这些话，把一份劳动合同副
本递给小张，但是发现小张面有难色。
　　“怎么？有什么问题吗？”
　　“我，我怀孕了，恐怕不能适应车间的工作环境。”小张双手紧紧抓住那份劳动合同。
　　“什么？你怀孕了？”人事经理仿佛受到了羞辱，大声吼道，“那么我们签订的劳动合
同就算作废了，你不用到我们公司来工作了！”说罢，就要把小张请出门去。
　　[为何伤不起]小张认为，只要签订了劳动合同，自己的合法权益就会受到法律保护，其
实也不是这么简单。《劳动合同法》规定：“用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，
劳动关系自用工之日起建立。”就是说7月29日那天，尽管双方签订了劳动合同，但是小张
与软件公司还未建立劳动关系。当然小张已按照公司的要求辞职，并为此耗费了精力和财力，
公司的行为造成了小张实际损失，应当承担缔约过失责任。小张可以要求公司赔偿由此而支
出的交通费、房租及中介费、违约金等。但是小张和公司毕竟未建立劳动关系，如果公司违
约不履行劳动合同，小张也没有更好的办法，她的劳动权益还是不能得到充分保障。
　　[如何Hold住]如果小张不是在签完劳动合同的当天，而是坚持到上班之后，再择时告诉
单位自己的怀孕状况，公司就不能随便解除劳动合同了。三期保护是女职工的法定权益，但
是生活中侵害女工合法权益的现象时有发生，所以女职工一定要学会自我保护。

　　无端怀疑传谣言多方排挤逼离岗
　　[争议实录]王大姐在一家公司会计部工作多年，她干活还行，就是嘴巴不牢。最近公司
同事间私下里传播女老板的风流韵事，其实原来只是一点小事，但是经过众人传播后被不断
添油加醋。老板得知谣传后，追查无果，最终迁怒于王大姐，对人事部经理下达指示：“让
她明天就从公司消失！”
　　“可是她的劳动合同要到明年才到期啊。”
　　“我不管，反正你去给我搞定！”人事部经理找王大姐谈话让她主动辞职，说公司愿意
按法定标准给她经济补偿。王大姐当然不干，说为何无缘无故让我回家。得到暗示后，王大
姐更加委屈，表示谣传绝对与己无关，希望公司查个明白，还她清白。双方不欢而散，人事
部经理只得另想办法把王大姐撵走。他一会儿说王大姐不胜任工作要给她调岗，但没调岗通
知；一会儿又说她可以回家休息不用再来上班，却不发休假单。后来干脆把她办公电脑的系
统都关闭了，什么活都不让她干。王大姐本来人缘就不怎么的，现在更是无人理睬。尽管工
资照发，但是王大姐感觉欲哭无泪，度日如年。她在办公室里实在坐不下去了，就在外到处
找媒体或有关部门申诉。
　　[为何伤不起]用人单位与劳动者解除劳动合同，除非双方协商一致，否则必须具有法定
理由。如果没有法定理由，用人单位即使按规定支付了经济补偿也是不合法的。对于违法解
除劳动合同，《劳动合同法》也有明确地规定：劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位
应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单
位应当按照经济补偿金标准的两倍向劳动者支付赔偿金，赔偿金的计算年限自用工之日起计
算。正因为如此，人事部经理改变策略，想以不胜任工作为由调动她的工作。
　　但是以员工不胜任工作为由安排培训或调整岗位，首先必须认定该员工不胜任工作。对
于什么是员工不胜任工作，原劳动部的解释是：指劳动者不能按要求完成劳动合同中约定的
任务或者同工种、同岗位人员的工作量。一般来说，公司可以提供下列证据证明劳动者不胜
任工作：劳动者所在岗位职责和要求、劳动者的日常工作业绩、考核标准、考核流程等。如
果缺少这些证明文件，劳动者不能胜任工作常常很难得到佐证。显然人事部经理也拿不出这
些文件，所以也不敢正式发出调岗通知。另外，王大姐也没有拿到休假证明。
　　不过公司虽然有意撵走王大姐，毕竟没有停发她的工资，也没有解除她的劳动合同。所
以此事在很大程度上还是属于公司的内部管理事务，劳动仲裁或法院恐怕也暂时无法多干预。
而王大姐经常外出不上班，可能会反被公司认定为旷工，这对于她其实并不利。
　　[如何Hold住]虽然王大姐办公电脑的系统停了，但是只要她还能进门，就应当坚持天天
出勤。不干活而有工资可领，又有什么不好呢？王大姐的心情可以理解，但是再气恼又有什
么用呢？须知这时双方比的就是心态！当然，如果公司因此停发、少发或者解除了劳动合同，
她就可以据此到劳动仲裁提起申诉。

　　终止合同不补偿竟骗职工自请辞
　　[争议听听]小伍在一家民营小企业工作了将近一年，小伍觉得这家企业的企业文化太落
伍，待遇也不好，迫于生计也就坚持着，但心里一直有跳槽的打算。眼见一年合同快要到期，
而这时公司已决定合同到期后不再与小伍续签，但公司并不想因提出终止合同而支付经济补
偿金。
　　合同到期前一天，公司人事部经理把小伍叫到了办公室，和颜悦色地对他说：“听说你
准备另谋高就？”
　　小伍不置可否，因为他并未下定决心。
　　“你是多好的员工啊，我们很舍不得你走。但合同到期对你来说是个机会，不然再续签
合同，以后你跳槽就不太方便了。公司不能拖你的后腿，只能忍痛割爱了。你现在就在员工
离职申请表上签个字吧。”言毕，就让小伍在一份离职申请表上签字。
　　小伍明白公司是不想与他续签合同了，心想，这样待下去也没意思，干脆拿了补偿金后
一门心思另找工作，于是就签了字。
　　第二天办离职手续时，小伍发现，公司并未支付经济补偿。他找到人事部，经理却说，
“是你自己申请离职的，这种情况没有经济补偿。”看着人事部经理拿出的“离职申请表”，
小伍才知道自己中了招。
　　[为何伤不起]《劳动合同法》规定：“除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订
劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动
合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。”
　　由此可见，在劳动合同期满终止时，企业在两种情况下需要支付员工经济补偿：一是企
业通知员工终止劳动合同，二是企业愿意续签劳动合同，但是续签的条件降低，导致员工不
愿意续签劳动合同。而在终止劳动合同时企业不需要支付经济补偿的情形也有两种：一是员
工提出终止劳动合同，二是企业以维持或提高约定条件续订劳动合同，劳动者不愿意续订的。
因此，在劳动合同终止前，员工应当掌握企业续订劳动合同的意向，以便作出是否终止劳动
合同的意向。
　　另外，无论谁提出终止劳动合同，根据《劳动合同法》第五十条规定，用人单位都应在
解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档
案和社会保险关系转移手续。案例中人事部经理所谓员工只有先在离职申请表上签字，才能
办理离职手续的说法是不对的。小伍正是因为填写了离职申请表，而可能被认定为主动提出
终止劳动合同而拿不到经济补偿。
　　[如何Hold住]当人事部经理对小伍说：“听说你在劳动合同期满后准备另谋高就？你现
在就在员工离职申请表上签个字吧。”小伍应该看清楚申请表的内容，弄明白签字的后果是
什么才落笔。如果愿意终止合同，也应就经济补偿与单位达成书面一致后再签字，否则等到
事后再去交涉，可能为时已晚。
周斌