单位与个人约定不缴社保，告上法庭谁之过

刘某于2007年2月到一家防护用品公司工作。当时刘某考虑到家在外地，希望单位将社保费用以补贴的形式直接发给本人，单位予以了同意。2008年3月2日，刘某以单位未为其缴纳社会保险费为由通知单位解除劳动关系。2008年3月17日，刘某向当地劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求单位为其补缴社会保险费。
仲裁委员会裁决：
1.单位为刘某补缴2007年2月至2008年3月的养老保险、医疗保险；
2.刘某应将养老、医疗保险的个人自负部分交至单位，并返还单位已经向其支付的社保补贴2600余元。单位不服该裁决，诉至法院。法院经审理认为，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，原告未为被告缴纳社会保险费违反了法律规定，应承担相应的法律后果。之后作出与仲裁裁决结果基本一致的判决。
刘某和单位之间关于不缴纳社保而代发放补贴的约定是否有效？究竟谁违法了？

根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，并应在劳动合同中约定相关条款。同时第十八条规定，违反法律、行政法规的劳动合同无效。本案中，单位和刘某约定不参加社会保险，显然违反了法律的强制性规定，所以该约定当属无效，这至少产生以下法律后果：
1.用人单位存在明显的违反劳动法的行为，劳动者有权基于此要求解除劳动关系；
2.单位应当为刘某补缴社会保险费，依法参加社会保险、缴纳社会保险费是我国法律的强制性规定，这既是保护劳动者权益的需要，也是用人单位和劳动者必须共同承担的一项社会义务。
本案中单位未缴保险违反了法律规定，依法应当补缴；刘某依照约定取得的、取代社会保险费的补贴应当返还单位。刘某和单位约定不参加社保，而将社保费用以补贴的形式直接发放，该约定因违反法律规定而无效，但刘某因此而取得的财产属于不当得利，应向单位返还。