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[讨论] 9月3日如果工厂上班，工资怎样计算？

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解元

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[LV.8]以坛为家I

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电梯直达

楼主

发表于 2015-8-13 10:02:48 |只看该作者 |倒序浏览

      2015年5月13日，国务院发布《关于中国人民抗日战争暨世界反法西斯战争胜利70周年纪念日调休放假的通知》，决定2015年9月3日全国放假1天，并作如下调休安排：
   9月3日至5日调休放假，共3天，其中9月3日（星期四）放假，9月4日（星期五）调休，9月6日（星期日）上班。

   问题是：如果9月3日不能安排放假而是上班，当日的工资如何计算？

   说法一：按法定假给三倍算。
   理由：
   是属于国务院发布的决定和命令，是行政法规，因此，2015年9月3日就属于《劳动法》所规定的“法规规定的其他休假节日”，是全体公民放假的、一次性、临时性节日。
   具体为《立法法》第六十五条规定：“国务院根据宪法和法律，制定行政法规。行政法规可以就下列事项作出规定：……（二）宪法第八十九条规定的国务院行政管理职权的事项。”《宪法》第八十九条规定：“国务院行使下列职权：(一)根据宪法和法律，规定行政措施，制定行政法规，发布决定和命令……。”

   说法二：按正常工作日工资计算。
   理由：
   一、根据现有法律规定，9月3日不属于法定节假日。
   《全国年节及纪念日放假办法》第五条规定：“二七纪念日、五卅纪念日、七七抗战纪念日、九三抗战胜利纪念日、九一八纪念日、教师节、护士节、记者节、植树节等其他节日、纪念日，均不放假。”可以看出，9月3日并非今年才有，实际上早在1951年8月13日，当时的政务院就发布了规定9月3日为抗日战争胜利纪念日的通告。1999年，《全国年节及纪念日放假办法》以行政法规的形式确定了抗日的纪念日有“七七”抗战纪念日、“九三”抗战胜利纪念日、“九一八”纪念日。
   因此，9月3日为抗日战争胜利纪念日，不是法定节假日。

   二、国务院下发的放假通知不是行政法规，没有改变9月3日为纪念日的性质。
   虽然本次通知是以国务院的名义下发，但根据《立法法》的要求，制定“行政法规”应严格按照相关程序进行，最直接的判断标准是“行政法规由总理签署国务院令公布。”
   而本次通知的文件号为“国发明电〔2015〕1号”，显然并非国务院令，末尾也未见总理的签名。因此该通知仅仅是国务院下发的规范性文件，其法律位阶远低于由国务院令公布的《全国年节及纪念日放假办法》，无法改变9月3日为纪念日的法律性质。