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6楼
发表于 2007-11-5 19:24:00
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|楼主
RE:劳动合同法实务操作逐条解析
第四十一条 有下列情形之一,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员: 4 i, g: h8 L5 r
(一)依照企业破产法规定进行重整的; 1 y0 Q5 Q# C# Q+ Y
(二)生产经营发生严重困难的; ! n5 { G, @4 e, w( U
(三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;
) K+ |9 i" K# o, K5 g/ M(四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的;9 v- W: {4 l: u' b i5 U
【律师解析】:劳动法规定裁一人也得履行本条规定的程序,此条与劳动法的规定相比,放宽了裁员的标准,增加了裁员的范围。2 a, o y, |2 v& H) y
裁减人员时,应当优先留用下列人员: ! z& T3 j. Q" `3 w3 q0 f1 Y
(一)与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的;
% ?+ _6 F N* f8 m! D& j1 B (二)与本单位订立无固定期限劳动合同的; p- a; Y6 [/ N
(三)家庭无其他就业人员,有需要扶养的老人或者未成年人的。
8 S' ^) }/ b5 p' x0 b 用人单位依照本条第一款规定裁减人员,在六个月内重新招用人员的,应当通知被裁减的人员,并在同等条件下优先招用被裁减的人员。; g) j7 z1 V& i; E9 u. v, G6 [
【律师解析】:用人单位在六个月内重新招用人员的,未通知被裁减的人员,而另聘他人的,如果被裁减人员主张权利,且条件相当的,用人单位应当赔偿损失、恢复劳动关系,且根据劳动部的有关规定,其工作年限与裁员前工作年限应当连续计算。
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2 ]& }5 |4 [7 o# _3 L 第四十二条 劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:
; J9 |* a8 D7 [, J (一)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的; , g; n6 m4 X" t" U
(二)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;
+ ~, F( c. L7 j4 B+ ] (三)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的; ) j; t/ ?+ U2 N, t/ h0 Y
(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的; 4 i5 z+ o- }$ F, C7 ^
(五)在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;
* j W" e" P- e' X (六)法律、行政法规规定的其他情形。; }( n/ J& O7 W8 I
【律师解析】:劳动者具备上述条件不代表有了“护身符”,如有第三十九条之情形的,用人单位同样可解除劳动合同。
" `2 X/ N4 i/ }- P! \+ ]
9 i5 G+ k! ` [ @# b/ W 第四十三条 用人单位单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的,工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会。
7 D( d6 p! Q" u$ G# @# X 【律师解析】:实务操作中,用人单位单方解除劳动合同,不事先将理由通知工会,或不研究工会的意见,不将处理结果书面通知工会,其解除行为是否有效?劳动合同法对此进行了回避,没有明确规定。看来得由实施细则或司法解释进行规定了。7 C& H, Q; d" e6 H* [
0 g; d- k1 M+ D7 v9 m
第四十四条 有下列情形之一的,劳动合同终止:
2 m) R; |- j; @ (一)劳动合同期满的; ( \, L. t5 {4 H- }
(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的; Z( M+ J. G! {/ x2 k( N2 w
(三)劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;
: ?8 X/ j+ T. V& X( Z (四)用人单位被依法宣告破产的;
: E. @, ^, N; X2 c/ {* S8 f* g (五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;
* ^5 G# ? g9 S$ I# m (六)法律、行政法规规定的其他情形。
* p' { I3 r$ x$ q/ z 【律师解析】:特别注意第(二)项,达到退休年龄劳动合同不一定终止,开始依法享受基本养老保险待遇才算数。第(三)项,如劳动者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的,劳动合同终止后,劳动者又出现了,怎么处理?如劳动者出现时原劳动合同尚未到期,劳动者主张恢复劳动关系的,应当恢复。3 V2 L1 I. w8 M' A; ^
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第四十五条 劳动合同期满,有本法第四十二条规定情形之一的,劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是,本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止,按照国家有关工伤保险的规定执行。
5 f$ E) |9 u% Y6 t" j) U j% b, q 【律师解析】:实践中比较常见的是劳动合同期满时,劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的,劳动合同应当顺延至医疗期满终止;女职工在孕期、产期、哺乳期的,劳动合同应当顺延至哺乳期满。劳动者丧失或者部分丧失劳动能力的,按照如下原则处理:(1)完全丧失劳动能力(1-4伤残),劳动关系不得解除、不得终止,劳动者保留劳动关系,退出生产岗位直至退休;(2)大部分丧失劳动能力(5-6伤残),劳动者可以提出解除或者终止劳动关系,但用人单位不得提出解除或者终止劳动关系;(3)部分丧失劳动能力(7-10伤残),劳动者可以提出解除或者终止劳动关系,但用人单位不得提出解除劳动关系,但劳动合同期满,用人单位可以终止劳动合同。
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8 u3 @# b8 l$ s. q% w 第四十六条 有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:5 Z- J2 }7 _) I4 o; I) ?
(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;' y* l# [) \) x% c" g/ D
【律师解析】:这就是实践中所称的“被迫解除劳动合同”,劳动者依第三十八条规定解除劳动合同的,法律没有规定需书面形式通知,但从实务操作中举证角度出发,建议采用书面形式,且保留送达证据。
% I4 D5 [: M" A (二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;; u% F7 B5 |# P S5 Y! y
【律师解析】:注意这里强调解除劳动合同是用人单位提出的,劳动者提出的,用人单位无需支付经济补偿。7 ?% c% V2 L' f! q$ I0 d7 x
(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;
" ^8 `, c: n, i 【律师解析】:理论上称为“非过失性辞退”,共有三种情形,即劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。此三种情形下,劳动者无过失,用人单位也无过错,但为了保护劳动者,仍需支付经济补偿。
1 Z6 E9 A& d# L (四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;! c: `( P6 Y( l6 v; P
【律师解析】:裁员,支付经济补偿是应该的。
' N" G, R- P: o6 e (五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;% C: n8 }, O$ _3 D$ b$ q
【律师解析】:注意:合同终止需支付经济补偿,仅限于固定期限劳动合同。如果是以完成一定工作任务为期限的劳动合同终止,无需支付经济补偿。
; y8 H3 n# M4 ~1 g (六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;
/ g4 }" U E ^# `( g8 b/ y3 b5 j 【律师解析】:用人单位被依法宣告破产的以及用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而导致劳动合同终止的,劳动者无过错,用人单位支付经济补偿天经地义。. u( q: c/ D+ t. |3 W2 P+ j( _! O
(七)法律、行政法规规定的其他情形。/ P5 f9 s0 \3 c' ~, O6 |: [
【律师解析】:兜底条款,为今后法律预留接口。 |
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