江苏解读人事争议：双倍工资赔偿仲裁时效一年

海之怀抱

     《劳动合同法》实施三年了，劳动者的法律意识有了大幅度的提升，大家逐渐学会了用法律来维护自身的权益。不过，对于一些条款，用人单位和劳动者因为有不同的理解，导致发生了劳动争议。昨天，江苏省高级人民法院和省劳动人事争议仲裁委员会正式对外公布了《关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）》（以下简称“意见”），对双倍工资的时效问题、计算基数的确定、未及时续签等热点问题给予了解释说明。

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关键词A：双倍工资

* d$ T. ~1 V  L) Q& r双倍工资赔偿的时效该如何认定
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[案例]小陈于2009年11月到南京一家物流公司工作，每月工资4000元。双方一直未订立书面劳动合同。2011年11月，他因与单位人事主管发生矛盾而辞职，随后，小陈以公司未与其订立劳动合同为由，申请劳动仲裁，请求裁决公司支付2009年11月至2011年11月期间的双倍工资。物流公司辩称，有关双倍工资请求应在一年内提出，现已经超过法律规定的一年仲裁时效，所以不同意支付二倍工资。
7 @9 b) Y) }+ [& o' u[解读] 对申请时效的把握，一直是个讨论的热点话题。根据法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期为一年，仲裁时效期从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
《意见》此次明确，劳动者因用人单位未与其签订书面劳动合同而主张用人单位每月支付二倍工资的争议，劳动人事争议仲裁委员会及人民法院应依法受理。对二倍工资中属于用人单位法定赔偿金的部分，劳动者申请仲裁的时效适用《调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，即从用人单位不签订书面劳动合同的违法行为结束之次日开始计算一年；如劳动者在用人单位工作已经满一年的，劳动者申请仲裁的时效从一年届满之次日起计算一年。这其实是从实体上和程序上保护劳动者合法权益。
也就是说，小陈在2009年11月入职，单位应在当年12月与其签劳动合同。如果到2010年11月还没签，那么就视为双方已签订了无固定期限劳动合同，对此前未签订合同的双倍工资，从此时开始计算一年的仲裁时效。如果到2011年11月，小陈还没提出来申诉，那就过时效了。这也提醒劳动者，要及时维权。
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双倍工资计算应以所有收入为基数

2 v& v5 _& ^2 t; a  X9 n' r& ?/ J3 M[案例]王小姐在一家服装店当营业员，工资是由基本工资和销售提成组合。工作一年后，王小姐以老板未与其签劳动合同为由，讨要双倍工资。经过社区的调解，老板同意支付，让王小姐想不到的是，老板计算双倍工资的基数竟然是基本工资，“我每个月能拿到3000元，可基本工资只有900块呀，老板竟然说，其他的部分属于奖金，不算工资。”
# y! Q2 b( C4 Y4 B7 x" e& m[解读] 这种误解经常会出现，《意见》明确，用人单位因未与劳动者签订书面劳动合同而应每月支付的二倍工资，按照劳动者当月的应得工资予以确定，包括计时工资或者计件工资以及加班加点工资、奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者当月工资包含季度奖、半年奖、年终奖的，应按分摊后该月实际应得奖金数予以确定。因此，王小姐的双倍工资的计算基数应是3000元，这显然是保护了劳动者的利益。
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7 N* K5 W* I' z8 z合同到期未续签，双倍工资也能获支持
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) H& y4 q3 o/ E6 a. U[案例]何女士从2009年2月起在一家外贸公司工作，两年劳动合同到期后，今年2月公司并没有与其续签，今年10月，公司效益不好，终止与何女士的劳动关系，并根据其工作年限支付了一定的经济补偿金，但何女士认为，劳动合同到期后，双方未续订书面劳动合同，公司还应当向其支付未及时签合同那段时间的双倍工资，双方发生争执。
[解读] 合同期满后未续签劳动合同，是否适用双倍工资罚则？补签劳动合同后，用人单位是否仍需支付原来未订立书面劳动合同期间的双倍工资差额？这一直是个争议焦点。《意见》现在明确，劳动合同期满后，劳动者继续在用人单位工作，用人单位超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，劳动者请求用人单位每月支付二倍工资的，应予支持。用人单位超过一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为双方已订立无固定期限劳动合同。不过，这里要注意的是，劳动合同期满后，依照《劳动合同法》第四十二条规定依法续延，比如女职工在孕期、产期、哺乳期的，劳动者请求用人单位支付劳动合同续延期间未签订劳动合同的每月二倍工资的，不予支持。另外，用人单位未与其高级管理人员签订书面劳动合同，但用人单位能够提供聘任决定或聘任书，证明双方存在劳动权利义务且已实际履行的，高级管理人员以未签订书面劳动合同为由请求用人单位每月支付二倍工资的，不予支持。
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关键词B：赔偿金
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辞退或离职谁来举证
[案例]在劳动争议案件中，当职工主张自己是被单位口头辞退时，单位往往会“反咬一口”，称职工是自动离职的。双方各执一词，谁都拿不出确凿证据，那么到底谁来证明？因为如果劳动合同期未满，单位无理由单方面要求劳动者解除合同，实际上是属于违法解除劳动合同。
* P* j+ N, n) V) ?, n1 I[解读] 就这一方面来说，法律肯定是站在保护劳动者这一边的。如果劳动者自动不来上班，单位应该加强用工管理，通知其上班，或作出相应处罚，如旷工应按违纪处理等。为此《意见》明确，劳动者主张被用人单位口头辞退，而用人单位主张是劳动者自动离职，由用人单位就劳动者自动离职的事实负举证责任，用人单位不能举证证明的，由其承担不利后果。
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赔偿金计算应以实际工作年限为准
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5 ~" L# N4 I: ^0 L4 F[案例]林先生在一家机械设备公司工作了5年，今年8月，劳动合同还没到期，公司无理由单方面要解除劳动合同，在计算赔偿金方面，双方发生争议。单位认为《劳动合同法》于2008年1月1日起施行，那么赔偿金计算年限应以执行时间算，但林先生认为应以在本单位的实际工龄5年算。
[解读] 《意见》明确，用人单位违法解除或终止劳动合同，劳动者请求撤销用人单位的解除决定、继续履行劳动合同，并请求用人单位赔偿仲裁、诉讼期间工资损失的，应予支持。劳动者不要求继续履行劳动合同的，可以解除双方的劳动合同，由用人单位支付违法解除劳动合同的赔偿金，赔偿金的计算年限应包括《劳动合同法》实施前劳动者在用人单位的工作年限。
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ping52

最后这条好像跟我们平时解读的不一样哦，还是说用人单位的责任的时候就是要以实际工作年限为依据？求解！

31号

ping52 发表于 2011-11-15 11:33
0 G: ?3 h5 B* w; r+ `8 r) ^' N/ P最后这条好像跟我们平时解读的不一样哦，还是说用人单位的责任的时候就是要以实际工作年限为依据？求解！ ...

实施条例第二十五条规定，赔偿金的计算自用工之日起计算。这也算是劳动合同法关于违法解雇的双倍赔偿的规定的溯及力。
类似的规定还有实施条例第九条，但这一条表述更清楚：（无固定期限合同的签订）连续十年的起始时间，应当自用工之日起计算，包括劳动合同法实施前的工作年限。

海之怀抱

ping52 发表于 2011-11-15 11:33
' z5 N( \$ q1 R' F9 L最后这条好像跟我们平时解读的不一样哦，还是说用人单位的责任的时候就是要以实际工作年限为依据？求解！ ...

# j+ q$ g  j* J9 z3 V三、两者的年限计算方式
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: p$ N5 ^7 }7 a" I《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条  本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。
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* q. k; P# Q" Y7 o4 U0 @6 J       因此经济补偿金的计算年限是从08年1月1日作为最早计算起点。

《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条　用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。因此赔偿金的计算年限是自用工之日起计算，不受2008年1月1日的限制。

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31号

海之怀抱 发表于 2011-11-15 11:40
三、两者的年限计算方式

" X) `8 K+ N9 u. ^( c& H! V* z" @在年限的计算上，经济补偿金和赔偿金并没有区别。劳动合同法第八十七条规定，违法解雇的赔偿金标准是经济补偿金的二倍。

锡城风

谢谢分享，很实用，很受用。。

锡城风

《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条  本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。
2 s5 ~3 y# a9 C: S. K  c/ ^【当时有关规定：详见《劳动法》、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》】
' _! E5 T5 x+ H7 c! S( o8 @. G. d       因此经济补偿金的计算年限是从08年1月1日作为最早计算起点。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条　用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。
# \5 o) ]$ z: _       因此赔偿金的计算年限是自用工之日起计算，不受2008年1月1日的限制。
1 V% `1 l- n; m) f% U: F; M# E       经济补偿金只是赔偿金的量化标准，并不能直接等同于两倍的经济补偿金。
       两者计算年限并不相同。
1 Q  m) E$ }! k8 k! X       两者具体关系可参见前段时间整理的一篇帖子：
8 g* y) T8 d. r0 j% v5 C3 M      http://bbs.chinahrd.net/forum.php?mod=viewthread&tid=491381&extra=&page=2
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31号

海之怀抱 发表于 2011-11-15 11:40
! K+ l# T7 O0 H2 d2 S4 }# c2 ]( N三、两者的年限计算方式

你只引用了劳动合同法九十七条的第一款，而没有引用第三款：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。
对于违法解雇来说，08年以前也是要支付经济补偿金的，因此一般来说，在年限计算上并无差别。但有的地方会对高收入者作出限制，对补偿基数和年限都不分段计算，且一律“双封顶”。
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锡城风

31号 发表于 2011-11-15 12:03
2 e. A4 F6 |! t( x; q- ^: F你只引用了劳动合同法九十七条的第一款，而没有引用第三款：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除 ...

" D* E  q# q* b3 x9 ~( n当时有关规定一般是指参照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》但这个办法的规定与现行的劳动合同法中的经济补偿金并不完全相同。
      一、标准的不同。
    《办法》规定，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。
- c6 W4 W- }6 H" |8 R. t' a* O     《劳动合同法》规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资；6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
       第二，对于高收入者基数和年限的限制。
8 }5 l5 {/ X1 T# c       2008年1月1日以前对于补偿基数没有高限，即按实际的平均工资计算，而且没有补偿年限的限制。
       2008年1月1日以后，依据《劳动合同法》第四十七条第2款之规定，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过12年。
       因此计算时经济补偿金应该分段计算。
       而根据《劳动合同法》相关规定，赔偿金的计算年限自用工之日起计算，并不受2008年限制。跨越2008年的，并不需要分段计算。即使以前有赔偿金相关规定，根据“新法优于旧法”的原则，也应根据《劳动合同法》执行。
  N* ~: C& F( H       因此，由于08年先后经济补偿金的规定与现行规定不同，同时劳动合同法并未使之前规定无效，应该分段计算之；而对于赔偿金明确规定，即使跨越08年，也应该一并计算。
* R' [! b2 n9 ?: [/ u% O       所以，一般意义上，经济补偿金和赔偿金的年限，在计算上并不能等同计算，应该区别计算。

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