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没有签订书面劳动合同 2倍工资赔偿按照基本工资计算" i; i n$ T; h" r9 K; h* H9 x
王肇文律师 编写2 n% h( O# v1 Y8 u& r5 Y$ ^+ E+ W
【案情介绍】
- {" B$ T* U! E. r% a1 {陈某在2008年8月1日入职某贸易公司，任行政管理人员。陈某每月基本工资为：1500元，其他工资包括加班补贴为：1500元，合计为：3000元/月。陈某在单位工作期间，单位没有与陈某签订书面劳动合同，没有购买社保。单位也没有给予陈某休年休假和支付任何高温津贴。
( U8 k; W' T+ G8 }' i陈某在2010年6月1日向单位提出解除劳动关系，理由是单位没有购买社保和签订书面劳动合同。陈某在同年7月1日提出劳动仲裁申请。
7 x/ ~! q) q$ i" t4 b- p劳动仲裁机构查明事实：陈某在入职时填写《求职登记资料表》，填写内容有：陈某个人资料、入职时间、应征的部门、职位、工资数。双方有盖章和签名。单位给予员工有十五天的春节放假，但是没有支付工资。陈某是在公司内从事行政管理工作，在夏天室内安装有空调，调节气温。
0 z; M$ k+ ?6 A4 [: l. d陈某在与单位协商无果的情况下，向当地的劳动仲裁机构提出劳动仲裁申请，请求为：（1）、因没有签订书面劳动合同，要求支付从2008年9月1日到2009年7月31日2倍工资赔偿：33000元（11个月*3000）；（2）、陈某被迫提出解除劳动关系，单位需支付经济补偿金：6000元；（3）、没休年休假的工资补偿若干；（4）应支付高温津贴若干。
( R% P, c8 a2 Y
3 f4 ~/ G3 e9 X; k. O" A【处理结果】
8 ?8 g S; p! h0 v) }$ _5 P1、劳动仲裁裁决：（1）、单位支付从2009年7月1日到2009年7月31日的没有签订书面劳动合同的2倍工资差额赔偿：1500元；（2）单位支付经济补偿金：6000元；（3）没休的年休假工资补偿若干。
6 D$ h+ N$ q" [0 Q# L! W: V3 C2、劳动者不服，提出起诉，一审法院判决基本同于劳动仲裁裁决结果。
5 |0 ^* X: I. {! i8 \3、在二审期间，双方达成调解协议，单位给予劳动者一定的赔偿。7 r9 h6 ^( A% y9 ]0 w# a
* d2 E# s1 L0 c0 c【问题】: F; K b+ s- u% p! w
1、单位是否需要支付没有签订书面劳动合同2倍工资的赔偿？如需要支付，2倍工资赔偿应如何支付？
0 T. r. U7 d/ v1 N7 T; D/ D1 a/ D
2、劳动者如以单位没有依法购买社保而提出解除劳动关系，单位需要支付经济补偿金吗？司法实践中如何认定“没有依法购买社保”的？
2 n8 a/ x) ?4 Y, F' i" d
1 G6 I, s) V4 n9 Q) |3、单位没有给予员工休年休假，是否需要支付没休年休假的补偿？
' N7 N- I, r/ J9 a- s+ v$ o
# Y6 o# C* _0 y4、单位需要支付高温津贴吗？
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8 h7 U; R Z: t& u6 T5 V3 x【律师点评】. l& B) G, K- s* N; f- v/ w% P
1、单位是否需要支付没有签订书面劳动合同2倍工资的赔偿？如需要支付，2倍工资赔偿应如何支付？
9 ?& j/ m6 X/ X8 R! p：（1）、应认定双方存在劳动关系，但是没有签订书面劳动合同。单位辩称，双方所签订的《求职登记资料表》具有劳动合同的性质，但是《求职登记资料表》实质意义是入职登记表，虽然双方有盖章签字，但是从该“表”的内容来看，不具有《劳动合同法》第17条所规定劳动合同的必备条款，如：劳动合同的期限、工作休息时间、工作地点等内容，所以不能视为签订书面劳动合同。
1 Z. C# ?. Q) w' P1 e. A（2）、计算2倍工资的赔偿应考虑如下问题：①、2倍工资的赔偿是差额赔偿，也就是2倍工资包括已经支付的1倍工资，如单位已经支付了员工工资，实际只需要支付1倍工资的赔偿，因此是差额赔偿；②、从没有签订书面劳动合同第二个月开始起算，最多是11个月工资，如没有签订书面劳动合同超过1年的，视为无固定期限劳动合同，不需要再另行支付2倍工资的赔偿；③、2倍工资的赔偿，不同于工资赔偿，属于赔偿金性质，所以需要考虑仲裁时效。在广州市仲裁、法院的做法，是提出仲裁申请时起算，往前推一年，如超过一年时间就不支持了。④、计算2倍工资的赔偿按照基本工资计算，工资其他部分不计算在内。针对本案件，陈某是2008年8月1日入职，在2010年6月1日解除劳动关系，在2010年7月1日申请仲裁，陈某按照规定提出，从入职第2个月开始计算2倍工资的赔偿，最多11个月工资，到2009年7月31日为止，是正确的，但是按照仲裁时效的规定，只有在2009年7月1日到2010年7月1日期间的2倍工资赔偿才受到法律保护，所以实际只有1个月工资的赔偿，另陈某的基本工资是1500元，最终法院认定为赔偿陈某1个月工资，为：1500元。
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9 P' M1 [" D/ V2、劳动者如以单位没有依法购买社保而提出解除劳动关系，单位需要支付经济补偿金吗？司法实践中如何认定“没有依法购买社保”的？( o0 ^9 K, I0 \7 ?* {8 B# B1 A
：按照《劳动合同法》第38条第1款第3项的规定，“未依法为劳动者缴纳社会保险的”，劳动者可以被迫提出解除劳动关系，可以要求单位支付经济补偿金。因此，在本案中，因单位没有为员工购买社保，所以员工提出解除劳动关系，并要求赔偿，是完全正确的。但是在司法实践中，对何谓“未依法为劳动者缴纳社会保险的”做出了解释和说明，具体是指：（1）没有购买“五险”中任何“一险”；（2）“五险”中单位少购买，如购买“二险”或是“三险”等。但是不包括：（1）没有足额购买社保的；（2）单位拖欠社保费用；也就是如出现后两种情形，劳动者提出解除劳动合同，单位并不需要支付经济补偿金。
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3、单位没给予员工休年休假，是否需要支付没休年休假的补偿？- ^5 q u4 V6 c
：（1）对于年休假的规定。在2008年1月1日后，国家开始实施《职工带薪年休假条例》的规定，单位给予职工年休假是强制性的规定，如单位没有给予职工年休假，应给予3倍工资的补偿，该补偿包括单位应该支付的1倍工资赔偿，如实际已经支付工资的，只需要支付2倍工资的补偿。针对于本案，员工在单位已经工作1年以上，按照规定是应该享受年休假的规定的，单位没有给予休年休假，按照规定就必须支付没休年休假的2倍工资补偿。; C5 Y: ^2 P8 f8 x$ ^* m, l
（2）单位认为已经在春节休了15天，包括了年休假，单位的辩解是不成立的。因为，事前并没有与员工约定春节的假期包括年休假，且单位给予的春节休假并没有支付工资，按照《职工带薪年休假条例》的规定，年休假需要支付工资，所以单位并不能以春节休假为理由，来代替给予员工休年休假。
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* ^0 Q& Y" g' z0 f 4、单位需要支付高温津贴吗？; ? e# q/ v! X9 O" l0 ^
：本案件单位不需要支付高温津贴。因为按照《关于非高温作业人员发放高温津贴的意见》（粤人社发〔2010〕19号）规定，如属于非高温作业人员，是否支付高温津贴是与单位协商确定，非强制性支付，如没有约定，单位可以不发给。针对于本案件，该员工属于非高温作业人员，且事前也没有约定单位需要支付高温津贴，所以，单位可以不支付。+ t. [/ s) O# y( p( c. g& Y, f
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发表于 2012-3-12 20:47:27
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.是的，在司法实践中各地的差别确实很大，不要说跨省，就是在珠三角地区各地也有差别。
