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案例十
中兴通讯手机源代码被泄
[说来听听]中兴通讯公司组织以蔡某为项目经理、高某为主要测试人员的共20余人研发队伍,自主研发代号为“A268”手机的人机界面应用软件(MMI)源代码等相关技术。蔡某、高某等7名研发人员分别与中兴通讯签订保密协议,中兴通讯则支付给7人每年每人保密费720元。2002年4月,曾在中兴通讯事业部任职的张某离职后成立永盛科技,后蔡某等7人从中兴通讯离职,将A268手机的MMI源代码资料拷贝后带至永盛科技。蔡某等人通过修改文字输入法、铃音、图片、界面相关数据等方式,先后研发了EP系列PHS手机人机界面软件源代码设计方案。
经审计,永盛科技2003年2月涉足PHS手机业务,从当年5月开始销售量迅速增加,至2004年4月,累计实现销售金额6.12亿元。同期,中兴通讯A268手机进入市场后销量看好,随后市场急剧萎缩并最终停止生产。2005年10月,深圳市南山区法院判处张某有期徒刑1年5个月,并处罚金5万元;判处被告人蔡某有期徒刑1年5个月,并处罚金4万元;判处被告人高某有期徒刑1年5个月,并处罚金3万元。
[争议焦点]
违反约定使用手机MMI源代码技术的行为是否构成犯罪?
[法律解析]商业秘密,指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。中兴通讯A268手机MMI源代码和相关设计文档为非公知技术信息,中兴通讯为保护该技术,制定保密制度并与员工签订保密协议,支付保密费,说明中兴通讯对该技术采取了保密措施。经审计,中兴通讯A268手机技术方案无形资产的价值为9181万元,证明其具有价值性。综上所述,中兴通讯的A268手机MMI源代码技术符合商业秘密的法律特征。
《刑法》第219条规定,有下列侵犯商业秘密行为之一,给商业秘密的权利人造成重大损失的,处3年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;造成特别严重后果的,处3年以上7年以下有期徒刑,并处罚金:(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密的;(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。
罪与非罪的界限主要有两点:(1)侵犯行为是否出于主观故意。侵犯商业秘密罪是故意犯罪,过失不构成此罪;(2)客观方面是否实际存在权利人遭受重大损失。2001年4月,最高人民检察院、公安部颁布《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》,根据《追诉标准》第六十五条,侵犯商业秘密,涉嫌下列情形之一的,应予追诉:给商业秘密权利人造成直接经济损失数额在50万元以上的;致使权利人破产或者造成其他严重后果的。
本案中,法院在确定中兴通讯公司损失时综合考虑下列因素:(1)研制开发成本;(2)现实的优势,即商业秘密给权利人带来的优势或者利益,如销售额的提高、利润率的增加等;(3)将来的优势,即权利人对将来利益的合理预期。据测算,中兴通讯公司损失数额在50万元以上,并最终停止生产。综合各种因素,张某等人的行为已构成犯罪。
需注意,2010年5月18日,最高人民检察院、公安部印发《立案追诉标准(二)》,其中第73条规定侵犯商业秘密,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:(一)给商业秘密权利人造成损失数额在五十万元以上的;(二)因侵犯商业秘密违法所得数额在五十万元以上的;(三)致使商业秘密权利人破产的;(四)其他给商业秘密权利人造成重大损失的情形。对于未达到上述标准的,应当按照民事侵权行为处理。
[小贴士]
深圳警方加快同洲电子“侵权手机”鉴定
2009年8月,宇龙计算机通信科技(深圳)有限公司向深圳市公安局福田分局举报,曾在该公司工作、目前在同洲电子工作的7名员工涉嫌侵犯其商业秘密。2010年1月19日,深圳市公安局经济侦查分局对这7名涉嫌人员依法采取强制措施。2010年5月7日,经济侦查分局表示,将加快对涉嫌侵权的E89手机源代码进行比对鉴定。
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