未有《就业许可证》涉外员工遭损 可向单位提出哪些赔偿

123wanlawyer

本文版权属123wanlawyer所有
转载请注明:
中人网论坛-123wanlawyer-(链接地址:http://community.chinahrd.net/forum.php?mod=viewthread&tid=476349)

未有《就业许可证》涉外员工遭损  可向单位提出哪些赔偿

王肇文律师

案情简介:

王某，国内某名校毕业后前往英国伦敦某一家经济学院深造。毕业回国后在位于某区的某网络公司担任总经理，月薪9万，双方没有签订了书面劳动合同，仅有一份《入职申请表》，但该份《入职申请表》有双方的签字盖章，并且包含了工作岗位、入职期限、工作期限、劳动报酬等要素。王某工作五个月后，与公司大股东发生冲突，愤而辞职。辞职后公司拒绝发放最后一个月工资。王某于是向劳动争议仲裁委员会提起申诉，要求公司支付拖欠的一个月工资、未签订劳动合同的双倍工资、经济补偿金等共计五十余万元。

办理结果:

    劳动仲裁委裁决支持了王某的大部分请求，裁决公司应赔付王某四十余万元。一审法院认定王某系英国公民，因没有《外国人就业证》，属于非法就业，不享受劳动法上的权利义务，判决公司支付拖欠王某的工资9万元，经济补偿金等不予支持。

律师分析：

1、本案中，用人单位与劳动者形成什么关系？

    在本案件中用人单位与劳动者形成无效劳动合同关系，可以按照事实劳动关系处理。在《外国人在中国就业管理规定》第5条规定，用人单位聘用外国人须为该外国人申请就业许可，经获准并取得《中华人民共和国外国人就业许可证书》（以下简称许可证书）后方可聘用。而该案件王某加入英国国籍，已非中国公民，其在中国境内就业的，需要办理就业许可证，否则是违法，那么其与单位建立的劳动合同关系，是无效的劳动合同关系。在实际处理中，按照事实劳动关系来处理。

    在广东省，仲裁机构、法院作为劳动争议案件受理。

2、此种情况下解除双方关系是否需要支付经济补偿金？若不能得到支持，劳动者在此情况下应当如何主张自己的权利？

    此种情况解除双方劳动关系是否需要支付经济补偿金呢？答案是不需要支付，理由有：第一、本劳动关系是无效的劳动关系，就不存在支付经济补偿金。因为经济补偿金支付的前提是有效劳动合同，在解除或是终止时按照规定由单位向劳动者支付。第二、按照《劳动合同法》第28条规定，“劳动合同被确定无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。--”本条只规定，只需要向劳动者支付劳动报酬，并没有规定向劳动者支付其他赔偿，在《劳动合同法》的其他条款也没有类似的规定。第三、如假设本劳动关系，是有效的劳动关系，那么离职原因是王某与公司大股东意见不和，愤然离去，是个人原因离职的，按照《劳动合同法》的规定，单位也不需要支付经济补偿金。

    劳动者在此情况下应当如何主张自己的权利，从以上的分析，劳动者能提出主张的只有单位拖欠的1个月工资，因为不管是否是有效劳动关系，劳动者已经付出了劳动，按照“无效合同按照有效处理”的原则，劳动关系有其特殊性，劳动力的付出，不可能退回，只有单位给予支付劳动报酬，所以，一审法院判决单位向劳动者支付9万元工资是正确的。同理，这种情况，没有签订书面劳动合同的2倍工资也不能得到赔偿，因为无效劳动关系建立时起就无效，不存在劳动合同的签定问题，也就没有2倍工资的赔偿。

3、若双方构成劳动关系并且在不考虑时效的情况下，则未签订书面劳动合同的双倍工资是否应当得到支持？

如题，2倍工资的赔偿不能得到支持。原因是：该员工入职时，填写了《入职申请表》，从该《入职申请表》签订的形式和内容来看，该《入职申请表》具有劳动合同的性质，具体为：第一、双方在《入职申请表》中签名盖章，符合劳动合同劳动者签名和单位盖章的条件。第二、《入职申请表》填写的内容，如：工作岗位、入职时间、工作期限、劳动报酬等均是劳动合同的主要的必备条款。所以据此考虑，双方是签订有劳动合同，单位不需要向劳动者支付没有签订劳动合同的2倍工资的赔偿。

法律依据：

广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用《劳动争议调解仲裁法》、《劳动合同法》若干问题的指导意见

第十八条 外国人、港澳台地区居民在中国内地就业产生的用工关系应按劳动关系处理。外国人、港澳台居民未依法办理《外国人就业证》、《台港澳人员就业证》的，应认定有关劳动合同为无效劳动合同。外国人、港澳台地区居民已经付出劳动的，由用人单位参照合同约定支付劳动报酬。

《劳动合同法》

第十七条  劳动合同应当具备以下条款：

    （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点； （五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护； （九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项

枫行

学习了，谢谢楼主分享~呵呵，居然坐到沙发了！

柠檬冰茶

恩，学习了。