遭遇侵权伤不起，如何才能“hold得住”

周斌(阿斌)

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遭遇侵权伤不起，如何才能“hold得住”

2011/10/15 0:00:00

眼前“hold住”一词已经正式取代“伤不起”成为最热门的网络流行语，这源于台湾电 视节目《大学生了没》中，一位名叫misslin的网友震撼所有观众的极度夸张搞笑的表演中 - {9 z4 r. W4 f, c* H) I4 Q# X/ E的口头禅“整个场面我要Hold住”。 ( x6 b9 H* q  ?+ k　　英文hold有拿、抱、握住、顶住、控制、掌控等意思。所谓“hold住”就是关注、等待、 看住、顶住、控制住的意思，也即“掌控得住”之意。对于职场人士来说，当遇到劳资争议 . p7 X# l5 @5 C+ N( P. V- |等“伤不起”事件时如何“hold住”，既不能意气用事，更要有一定的法律常识。 : I" i: [. Y2 c" ]4 t　　因为告知已怀孕 所签合同被作废 　　[争议实录]小张原供职于天津某电子公司，后经猎头搭桥，转投上海某软件公司。2011 年5月，小张完成相关测试，并来沪参加了多轮面试及电话面试。6月，小张收到了公司的录 用通知，小张同日予以回复确认了录用通知书中的内容。公司随后与小张约定于2011年7月2 9日来上海签订劳动合同，并告知小张办理相关手续，开具与“原单位解除劳动关系证明” 3 d; v4 z# Z4 @$ ^# K0 U) @1 q后到公司报到。 ) C1 [; c/ U% w# T　　于是，小张回天津公司办理辞职手续，并支付了相应的违约金。这时，小张意外发现自 $ ^0 U3 b8 `" J4 b  ^' ^$ e己怀孕1个多月了。惊喜之余，她也担心软件公司知道此事后不再与她签订劳动合同。 　　“但是怀孕不是你的错，公司应当为你提供法定的三期待遇。”与她一起来上海发展的 " m. |+ J' u9 o3 i; n9 n- }# o丈夫对她说。“是啊，我为什么就不能像其他女工一样享受三期待遇呢？”于是，夫妻俩商 - _: b7 K$ p& Y+ o& f/ h量了一个“两全”之计。 % T9 {( w0 B! S/ N% X( h) S' r# I　　7月29日那天，小张按约来到软件公司，不动声色地与软件公司人事部经理签订了劳动 9 x6 L2 u( z* w% n# Z合同，劳动合同期限是2011年7月30日至2014年7月29日。 : L+ K9 S; C4 o7 I1 Z　　“你明天就来上班吧，先到装配车间帮助工作1个月，虽然条件艰苦一些，但是有助于 9 y$ P) n2 F6 K. ^% g熟悉情况，对于以后的工作还是很有好处的。”人事部经理说完这些话，把一份劳动合同副 ) q, w9 {) `! y0 x本递给小张，但是发现小张面有难色。 8 V; K3 i; ^% s- ~; x2 x& N　　“怎么？有什么问题吗？” 　　“我，我怀孕了，恐怕不能适应车间的工作环境。”小张双手紧紧抓住那份劳动合同。 　　“什么？你怀孕了？”人事经理仿佛受到了羞辱，大声吼道，“那么我们签订的劳动合 # G- z( J# d% B6 d8 H+ M' i. I同就算作废了，你不用到我们公司来工作了！”说罢，就要把小张请出门去。 　　[为何伤不起]小张认为，只要签订了劳动合同，自己的合法权益就会受到法律保护，其 / f( b# ~/ w( O! X- M7 U9 f实也不是这么简单。《劳动合同法》规定：“用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的， 2 P3 @4 I/ U% B" n  \+ M4 h劳动关系自用工之日起建立。”就是说7月29日那天，尽管双方签订了劳动合同，但是小张 与软件公司还未建立劳动关系。当然小张已按照公司的要求辞职，并为此耗费了精力和财力， & _  s' ]* V: H( c+ a公司的行为造成了小张实际损失，应当承担缔约过失责任。小张可以要求公司赔偿由此而支 出的交通费、房租及中介费、违约金等。但是小张和公司毕竟未建立劳动关系，如果公司违 & W8 C; L7 {( Q& p; j约不履行劳动合同，小张也没有更好的办法，她的劳动权益还是不能得到充分保障。 　　[如何Hold住]如果小张不是在签完劳动合同的当天，而是坚持到上班之后，再择时告诉 单位自己的怀孕状况，公司就不能随便解除劳动合同了。三期保护是女职工的法定权益，但 7 V' N, i+ [. b6 q0 t4 ~是生活中侵害女工合法权益的现象时有发生，所以女职工一定要学会自我保护。 5 h& h' j$ [$ K. p6 g( [; R% B4 s6 \　　无端怀疑传谣言 多方排挤逼离岗 # j+ J' E3 C; A& u3 @( p0 P　　[争议实录]王大姐在一家公司会计部工作多年，她干活还行，就是嘴巴不牢。最近公司 同事间私下里传播女老板的风流韵事，其实原来只是一点小事，但是经过众人传播后被不断 添油加醋。老板得知谣传后，追查无果，最终迁怒于王大姐，对人事部经理下达指示：“让 她明天就从公司消失！” / ]; G5 G: j: F7 q3 y　　“可是她的劳动合同要到明年才到期啊。” 　　“我不管，反正你去给我搞定！”人事部经理找王大姐谈话让她主动辞职，说公司愿意 按法定标准给她经济补偿。王大姐当然不干，说为何无缘无故让我回家。得到暗示后，王大 姐更加委屈，表示谣传绝对与己无关，希望公司查个明白，还她清白。双方不欢而散，人事 8 ]; E* B  n$ _" p部经理只得另想办法把王大姐撵走。他一会儿说王大姐不胜任工作要给她调岗，但没调岗通 知；一会儿又说她可以回家休息不用再来上班，却不发休假单。后来干脆把她办公电脑的系 + z* W. p& v, n; p统都关闭了，什么活都不让她干。王大姐本来人缘就不怎么的，现在更是无人理睬。尽管工 资照发，但是王大姐感觉欲哭无泪，度日如年。她在办公室里实在坐不下去了，就在外到处 找媒体或有关部门申诉。 + |* e1 Z, J* D1 A: [* J% y: D　　[为何伤不起]用人单位与劳动者解除劳动合同，除非双方协商一致，否则必须具有法定 理由。如果没有法定理由，用人单位即使按规定支付了经济补偿也是不合法的。对于违法解 " s& o9 L  K4 E. |0 v8 T除劳动合同，《劳动合同法》也有明确地规定：劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位 4 Z! C7 P- O! N1 A% N% n% r1 y+ g应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单 位应当按照经济补偿金标准的两倍向劳动者支付赔偿金，赔偿金的计算年限自用工之日起计 算。正因为如此，人事部经理改变策略，想以不胜任工作为由调动她的工作。 4 o2 W+ b9 O* T8 O. g　　但是以员工不胜任工作为由安排培训或调整岗位，首先必须认定该员工不胜任工作。对 于什么是员工不胜任工作，原劳动部的解释是：指劳动者不能按要求完成劳动合同中约定的 任务或者同工种、同岗位人员的工作量。一般来说，公司可以提供下列证据证明劳动者不胜 ) c# r  W* ?$ u% a6 k任工作：劳动者所在岗位职责和要求、劳动者的日常工作业绩、考核标准、考核流程等。如 . l" _1 \* ]  Z) {! [7 v" Q果缺少这些证明文件，劳动者不能胜任工作常常很难得到佐证。显然人事部经理也拿不出这 . S# j% p: Y7 x8 P些文件，所以也不敢正式发出调岗通知。另外，王大姐也没有拿到休假证明。 　　不过公司虽然有意撵走王大姐，毕竟没有停发她的工资，也没有解除她的劳动合同。所 7 N# y; M. f- u" U* n7 S5 \以此事在很大程度上还是属于公司的内部管理事务，劳动仲裁或法院恐怕也暂时无法多干预。 而王大姐经常外出不上班，可能会反被公司认定为旷工，这对于她其实并不利。 * U9 h# F. z! w% S! Z　　[如何Hold住]虽然王大姐办公电脑的系统停了，但是只要她还能进门，就应当坚持天天 ' _' c  o- a) l; t, C6 v+ @出勤。不干活而有工资可领，又有什么不好呢？王大姐的心情可以理解，但是再气恼又有什 么用呢？须知这时双方比的就是心态！当然，如果公司因此停发、少发或者解除了劳动合同， 她就可以据此到劳动仲裁提起申诉。 9 @; j$ e9 I& |6 [ " H- v' w; N( z# z! x　　终止合同不补偿 竟骗职工自请辞 　　[争议听听]小伍在一家民营小企业工作了将近一年，小伍觉得这家企业的企业文化太落 7 n6 H8 d* J  k( q; i4 P伍，待遇也不好，迫于生计也就坚持着，但心里一直有跳槽的打算。眼见一年合同快要到期， " J9 z. `5 s9 Z而这时公司已决定合同到期后不再与小伍续签，但公司并不想因提出终止合同而支付经济补 1 d: U  S) t: B" U4 M. R9 A0 B偿金。 　　合同到期前一天，公司人事部经理把小伍叫到了办公室，和颜悦色地对他说：“听说你 准备另谋高就？” + d- z+ m& ^: c' n　　小伍不置可否，因为他并未下定决心。 　　“你是多好的员工啊，我们很舍不得你走。但合同到期对你来说是个机会，不然再续签 合同，以后你跳槽就不太方便了。公司不能拖你的后腿，只能忍痛割爱了。你现在就在员工 % R' r9 o' R( m+ ^离职申请表上签个字吧。”言毕，就让小伍在一份离职申请表上签字。 $ c% E' a6 O, Y4 @; J; B　　小伍明白公司是不想与他续签合同了，心想，这样待下去也没意思，干脆拿了补偿金后 ; Y) l8 ^0 A6 }8 {6 p# ^一门心思另找工作，于是就签了字。 　　第二天办离职手续时，小伍发现，公司并未支付经济补偿。他找到人事部，经理却说， “是你自己申请离职的，这种情况没有经济补偿。”看着人事部经理拿出的“离职申请表”， 1 E# g6 `4 q; P7 N( Y! @" d小伍才知道自己中了招。 ! h/ r1 I0 ~$ Q　　[为何伤不起]《劳动合同法》规定：“除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订 ' [* {; U* H7 X, M劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动 ; q# K0 c5 ?# p8 |合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。” 3 {% d- x1 W( t$ N8 Z9 B* D　　由此可见，在劳动合同期满终止时，企业在两种情况下需要支付员工经济补偿：一是企 ! [0 E$ s0 j$ s0 m9 |2 l业通知员工终止劳动合同，二是企业愿意续签劳动合同，但是续签的条件降低，导致员工不 愿意续签劳动合同。而在终止劳动合同时企业不需要支付经济补偿的情形也有两种：一是员 " v& j& E3 U8 z8 r/ U8 L工提出终止劳动合同，二是企业以维持或提高约定条件续订劳动合同，劳动者不愿意续订的。 因此，在劳动合同终止前，员工应当掌握企业续订劳动合同的意向，以便作出是否终止劳动 ; i6 z3 y, z, b合同的意向。 0 C4 P# n( e& A) q$ {$ ]; Y7 z　　另外，无论谁提出终止劳动合同，根据《劳动合同法》第五十条规定，用人单位都应在 解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档 案和社会保险关系转移手续。案例中人事部经理所谓员工只有先在离职申请表上签字，才能 办理离职手续的说法是不对的。小伍正是因为填写了离职申请表，而可能被认定为主动提出 ! Z' X# F! G' q9 j终止劳动合同而拿不到经济补偿。 　　[如何Hold住]当人事部经理对小伍说：“听说你在劳动合同期满后准备另谋高就？你现 在就在员工离职申请表上签个字吧。”小伍应该看清楚申请表的内容，弄明白签字的后果是 5 Y9 K6 G+ F3 A/ O3 m, M; V. [/ i什么才落笔。如果愿意终止合同，也应就经济补偿与单位达成书面一致后再签字，否则等到 2 Z! L- T& l# m6 g" }" s* ~" V1 s事后再去交涉，可能为时已晚。 6 L8 p9 l8 ]3 u, M周斌 1 N+ n8 V+ p, I! Q5 x, n' s  ?

thingcoming

学习了  

* g. H( H& r2 } 非常感谢

锡城风

学习了。。。现实中利用职工不懂法，骗职工自请辞的情况很多。。。。