企业单方调岗不得不考虑的事儿（续） | 答疑帖

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文：袁征（北京市道成律师事务所）
$ g4 d' L7 S' f4 h1 I4 c& x出处：劳动派公众号
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本周一、周二我为大家分享了企业对于员工调岗的一些知识，有很多朋友存在一些疑问，今天我针对询问最多也是最常见的问题进行了整理，希望能够解答你们的疑问。这些问题具体在于临近年底，各方企业都在盘点这一年的收获，一方面员工在衡量拿到手的年终奖，另一方面企业也在对员工进行各种考核，对于“优秀”的员工会考虑施行各种优惠留人，而对于“末位”的员工则会考虑调岗、降薪、部门取消……，下面劳动派就和各位分享。

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1、企业能否以“末位淘汰”证明员工不能胜任工作？

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不能。末位淘汰制是实践中很多用人单位采取的一种管理手段，但是，《劳动合同法》实施以后，不论是在企业规章制度里还是劳动合同中，用人单位规定或者与员工约定以末位淘汰的结果对员工实施单方调岗，或解除劳动合同都是违法的，对双方不具有约束力。因为，用人单位绩效考核中排名末位的员工并不一定是不能胜任工作的，因此，用人单位想要单方调岗，还需要拿出充分的证据证明员工确实不能胜任工作。

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2、部门取消能否成为企业单方调岗的合法理由？

不能。很多企业认为，部门取消所导致的岗位消失，应属于客观情况发生重大变化，企业不仅可以单方调岗还可以解除劳动合同，实际上却并非如此。首先，部门取消必须确实是企业由于外部情况发生重大变化而做出的调整决定，而非变相裁员的借口，对此，实务中一般从严掌握。其次，即便是对符合“客观情况发生重大变化”而导致的部门取消，企业要对员工进行调岗，也必须经过和员工协商并达成一致意见，否则，企业无权调岗。

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3、员工岗位发生变更时，调岗可否同时调薪？

如果劳动合同或规章制度中明确了“薪随岗变”的原则，且企业具有相应的岗位体系和薪酬对应标准，则企业可以根据新岗位所对应的薪酬标准确定员工的薪资待遇；但是，如果企业的规章制度和劳动合同中均无上述规定，则调岗后的薪酬标准就应当与员工协商确定，而不能由企业单方决定。

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4、企业单方调岗后，劳动者未提出任何异议，在新岗位工作1个月后又要求调回原来的岗位，企业可以拒绝吗？

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可以。《劳动合同法》对劳动合同变更的形式采取严格的书面变更制度，但《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》在这方面做了一定的变通，即“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及工序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。”也就是说，虽然劳动合同的变更未采用书面形式，但变更后的合同实际履行超过1个月的，该变更即具有法律效力，一方反悔的，另一方可以拒绝。

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不能。很多企业认为，部门取消所导致的岗位消失，应属于客观情况发生重大变化，企业不仅可以单方调岗还可以解除劳动合同，实际上却并非如此。首先，部门取消必须确实是企业由于外部情况发生重大变化而做出的调整决定，而非变相裁员的借口，对此，实务中一般从严掌握。其次，即便是对符合“客观情况发生重大变化”而导致的部门取消，企业要对员工进行调岗，也必须经过和员工协商并达成一致意见，否则，企业无权调岗。