[讨论] 这样的竞业限制是否有效？

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帝联Roy

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解元

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电梯直达

楼主

发表于 2010-10-29 10:07:40 |只看该作者 |倒序浏览

   今天在群里看到有人提了以下两个问题，我觉得有一定的代表性，所以放到这里让大家一起讨论。
某员工A与原单位签订了竞业限制协议，单位也支付了相应的经济补偿，A离职后立即到另一家新单位去工作（新单位的业务、产品和原单位相同），那么问题如下：
1、若原单位提出异议，新单位需要承担风险吗？
2、若原单位没有支付经济补偿，A可以在离职后随便找工作，而没有风险吗？
   看到大家的意见基本统一，我也给点自己的看法：
1、新单位不需要承担任何风险。
   依据：《劳动合同法》第二十三条只是规定了，当劳动者违反竞业限制时，需要向用人单位支付违约金。并没有提及新的单位也要承担连带责任（其他现行法律也无此规定），因此根据“法不禁止则可行”的通用原则，新单位录用没有解除竞业限制的员工不会有任何风险。

2、若原单位没有支付经济补偿金，A还是不能在离职后随便找工作，否则需要支付违约金。
   依据：《劳动合同法》、《关于企业职工流动若干问题的通知》都提及若签订竞业限制协议，企业须向劳动者支付经济补偿，但却没有规定，若企业不支付经济补偿如何处理。因此，不能单纯的理解为“若企业不支付经济补偿，则竞业限制协议无效（或失效）。
   怎么说呢，打个比方：若某企业与员工B签订了劳动合同，但却没有支付劳动报酬，我们不能以此为由说劳动合同无效，只可以说B可以解除劳动合同（因为劳动合同法有明确规定）。
   在竞业限制协议这里也是一样，企业没有支付经济补偿，虽然违反了相关规定，但劳动者不能单方面以此为由解除竞业限制协议，更不能直接说它没生效。因为只要竞业限制协议的内容符合法律规定，协议主体符合资格，而且主体双方签字盖章确认，这份协议就已经生效了。
    那么在案例中的情况，A如何维权呢？A只能要求企业支付经济补偿，若企业不支付，那么提出劳动仲裁，仲裁调解不成的，到人民法院上诉。
   或者，A与企业协商，由企业单方面解除竞业限制协议。这里有朋友会质疑了，企业可以单方面解除竞业限制协议吗？我的回答是肯定的，可以。
   依据：我国目前没有明确的法律规定，企业可以单方面解除竞业限制协议，但上海市地方法规有明确规定：《上海市劳动和社会保障局关于实施<上海市劳动合同条例>若干问题的通知二》中明确规定“竞业限制协议生效前或者履行期间，用人单位放弃对劳动者竞业限制的要求，应当提前一个月通知劳动者”。从这个通知我们可以知道，上海市劳动局是默认为企业可以单方面解除竞业限制协议的，原因在于设置竞业限制协议的法律原理。
   国家之所以要将竞业限制制度设定进国家法规，目的是为了赋予用人单位权利以保护商业机密，作为权利的享有者，自然可以单方放弃权利。就像劳动法规定劳动者可以随便辞职（虽然需要提前一段时间）一样，目的也是为了保护劳动者的利益而赋予劳动者的权利，因此劳动者可以单方面放弃自己的权利，解除劳动合同。

本帖最后由帝联Roy 于 2010-10-29 17:14 编辑