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今天在群里看到有人提了以下两个问题,我觉得有一定的代表性,所以放到这里让大家一起讨论。! u0 G0 V% } l2 G
某员工A与原单位签订了竞业限制协议,单位也支付了相应的经济补偿,A离职后立即到另一家新单位去工作(新单位的业务、产品和原单位相同),那么问题如下:
! J% k3 x8 N1 c4 c" I; _1、若原单位提出异议,新单位需要承担风险吗?
6 c2 L1 p9 x+ p+ f5 i# B' v2、若原单位没有支付经济补偿,A可以在离职后随便找工作,而没有风险吗?
2 J& G8 v! u& ?7 _( {7 e) E 看到大家的意见基本统一,我也给点自己的看法:8 |3 W) A: G9 [* N. `
1、新单位不需要承担任何风险。. l* O0 ]* r& U5 _6 F" l. H
依据:《劳动合同法》第二十三条只是规定了,当劳动者违反竞业限制时,需要向用人单位支付违约金。并没有提及新的单位也要承担连带责任(其他现行法律也无此规定),因此根据“法不禁止则可行”的通用原则,新单位录用没有解除竞业限制的员工不会有任何风险。
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2、若原单位没有支付经济补偿金,A还是不能在离职后随便找工作,否则需要支付违约金。
7 e: h/ T% S( @, h5 u+ t% g# Q$ t 依据:《劳动合同法》、《关于企业职工流动若干问题的通知》都提及若签订竞业限制协议,企业须向劳动者支付经济补偿,但却没有规定,若企业不支付经济补偿如何处理。因此,不能单纯的理解为“若企业不支付经济补偿,则竞业限制协议无效(或失效)。! H1 I: V8 \9 J$ N: a+ P
怎么说呢,打个比方:若某企业与员工B签订了劳动合同,但却没有支付劳动报酬,我们不能以此为由说劳动合同无效,只可以说B可以解除劳动合同(因为劳动合同法有明确规定)。/ H8 p6 r) V. e, V2 v! e; \
在竞业限制协议这里也是一样,企业没有支付经济补偿,虽然违反了相关规定,但劳动者不能单方面以此为由解除竞业限制协议,更不能直接说它没生效。因为只要竞业限制协议的内容符合法律规定,协议主体符合资格,而且主体双方签字盖章确认,这份协议就已经生效了。
' U G! b$ k. P- ?8 V& k 那么在案例中的情况,A如何维权呢?A只能要求企业支付经济补偿,若企业不支付,那么提出劳动仲裁,仲裁调解不成的,到人民法院上诉。
8 D0 q& r3 x- C# X( B 或者,A与企业协商,由企业单方面解除竞业限制协议。这里有朋友会质疑了,企业可以单方面解除竞业限制协议吗?我的回答是肯定的,可以。( ]/ U; j6 I! C' o! m
依据:我国目前没有明确的法律规定,企业可以单方面解除竞业限制协议,但上海市地方法规有明确规定:《上海市劳动和社会保障局关于实施<上海市劳动合同条例>若干问题的通知二》中明确规定“竞业限制协议生效前或者履行期间,用人单位放弃对劳动者竞业限制的要求,应当提前一个月通知劳动者”。从这个通知我们可以知道,上海市劳动局是默认为企业可以单方面解除竞业限制协议的,原因在于设置竞业限制协议的法律原理。2 M( h/ ^' b0 m+ Z
国家之所以要将竞业限制制度设定进国家法规,目的是为了赋予用人单位权利以保护商业机密,作为权利的享有者,自然可以单方放弃权利。就像劳动法规定劳动者可以随便辞职(虽然需要提前一段时间)一样,目的也是为了保护劳动者的利益而赋予劳动者的权利,因此劳动者可以单方面放弃自己的权利,解除劳动合同。+ r7 s6 f& o, K$ c7 l5 {
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m1 X. u* Z h6 F) z# s 本帖最后由 帝联Roy 于 2010-10-29 17:14 编辑
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