“本周说法”案例&问题征集

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【案例】
李某系高唐县某纺织厂女工，2007年5月，双方依法签订了3年的劳动合同，合同约定李某为织布车间的挡车工，月工资1500元。2009年4月份，李某被确诊已怀孕2个月，并有先兆流产的迹象，李某持县医院证明找到厂方负责人，以挡车工作对怀孕有影响为由，要求调换工作岗位。厂方负责人认为：李某的工作岗位符合国家安全生产规定，不会对其怀孕产生影响，并且纺织行业女职工较多无法照顾，表示不予调换其岗位。李某不服，就此向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
% |2 {) a" J+ L/ F! k) n5 P问题：李某的请求能否得到支持？

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【案情】
% r% s( Y6 S: h5 K$ b& I2010年7月11日，原告郑某与工友为他人做防水处理时，被告孙某请郑某为自己家的屋顶阳光房做防水处理。郑某与孙某约定：防水材料由孙某提供，工钱按每平方米5元计算，总价230元，郑某自带做防水处理的工具。当日下午5时许，在孙某家做防水处理过程中，郑某与工友未采取任何安全保护措施，在拉运防水材料时，从4米高房顶处摔落至地上，造成郑某脾破裂伤。郑某后向人民法院提起民事诉讼，要求被告孙某赔偿医疗费、误工费等损失5.6万余元。

& E! k  l: \/ z* R3 Z; G问题：就此问题有两种意见，你的观点支持哪种，为什么？
第一种意见认为，原、被告之间是雇佣合同关系。原告与工友接受被告的雇请，到被告家进行防水处理，为被告提供劳务，被告给付报酬，原、被告之间形成雇佣关系。原告在雇佣活动中遭受人身损害，被告应承担责任。
7 n6 F$ P: ?, E- H% v第二种意见认为，原、被告之间是承揽合同关系。原告与工友是自备防水处理工具，按被告的要求完成防水处理工作，在工作过程中，原、被告之间不存在控制和支配关系，且被告按劳动成果即每平方米10元，总价460元支付报酬，原、被告之间属承揽合同关系。原告在完成工作活动过程中造成自身损害，被告只有在对定作、指示、选任有过错的情况下，才承担相应责任。

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【案例】
张女士在某购物中心做保洁员，今年46岁，家住迎宾路附近，距工作地点5公里左右。为节省费用，张女士每天骑电动车上下班。
2011年3月23日19时20分左右，下班回家的张女士在某路口与一辆无牌无证农用机动三轮车相撞，肇事司机趁夜色逃逸。张女士头部撞到路边的牙石上，一过路群众发现后，联系其家人将其送到医院。经诊断，张女士右侧额颞叶脑挫裂伤、右侧颞顶枕部骨折伴硬膜外血肿、后纵裂池内蛛网膜下腔出血。经交警部门认定，肇事三轮车负全责，张女士无责任。但因为肇事司机一时找不到，在花掉2.4万元后，因交不上后续医疗费，张女士无奈回家休养。
事发后，张女士家人向购物中心负责人报告张女士受伤之事，期盼购物中心能向劳动部门申请认定工伤，不料等来的竟是内部违纪处罚通知单。原来，张女士正常的上班时间是7时30分—10时30分，12时30分—16时30分。3月23日那天，因为夜班保洁员下午要接上寄宿学校的儿子，经领班同意，和张女士的下午班对换，夜班时间应为17时30分—19时30分。因为120急救中心的接诊记录显示时间是19时20分，购物中心负责人认为，此时应是工作时间，张女士却在路口出了车祸，说明她早退脱岗，按照考勤纪律应当接受处罚。既然张女士有错在先，何来工伤之说？
1 O) h! X4 V( ?" E5 G张女士家人多次与单位沟通无果后，2011年9月7日，张女士向劳动部门提出工伤认定申请。劳动部门通过审核证据，认为张女士确系购物中心职工，其受伤事实清楚，而购物中心提交的证据不足以认定不构成工伤。根据《工伤保险条例》相关规定，2011年10月17日，劳动部门作出了张女士受伤为工伤的认定决定书。购物中心不服，提出行政复议，被驳回后又向法院提起行政诉讼，要求撤销该工伤认定。
6 K8 t0 [. v, g6 j- @购物中心诉称，18时50分左右，督导部门已经发现张女士早退，之前她曾多次在工作时间内擅自外出办私事。张女士违反考勤纪律，事发时并非下班时间，也就不属于下班途中，事故的发生和工作无任何关联性，因此不应认定为工伤，请求撤销劳动部门作出的工伤认定决定书。
张女士认为，当天18时40分，她已做完保洁工作，完成下班手续后才离开购物中心，对于自己早退没有人提出任何异议。
问题：你们认定张女士是否该认定为工伤？为什么？

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【案例】
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4 R  @# q0 J1 u6 r' N6 n陈某系某大学在校学生，2008年4月1日，经学校安排推荐到深圳市一家公司参加实习。同年5月的一天，陈某在实习单位上班工作时，左手受伤被送往医院救治。2008年8月5日，陈某经住院治疗后，申请市劳动能力鉴定委员会评定伤残等级为七级。同年9月8日，陈某以工伤待遇争议为由，向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
& Y+ a/ ^1 w2 i问题：陈某受伤是否属于工伤？
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[案例]侯某于２００９年7月23日到某石膏矿工作，同年8月15日中午12时许，侯某在连接矿车时右手拇指被矿车夹伤，随即被送往医院住院治疗，住院期间的医疗费用已由石膏矿付清。2009年10月14日，侯某经劳动能力鉴定委员会鉴定构成九给伤残，11月3日被认定为工伤。2010年5月28日侯某的工伤认定被作出机关以程序不合法为由撤销，7月7日再次作出了工伤认定书，认定侯某构成工伤。石膏矿不服该工伤认定决定申请行政复议，后又提起行政诉讼，历经一审和二审，至2011年4月28日才被终审法院判决认定侯某构成工伤。劳动仲裁委员会适用2011年1月1日起施行的《工伤保险条例》作出裁决后，石膏矿不服诉至法院。
问题：国务院关于修改《工伤保险条例》决定中规定：新的《工伤保险条例》自2011年1月1日起施行，施行前受到事故伤害尚未完成工伤认定的，依照新的《工伤保险条例》执行。而新的《工伤保险条例》大幅提高了工伤职工的工伤待遇，因此适用旧的条例规定还是新的条例规定，成了本案争议的焦点。
　一、工伤认定是行政机关的一种具体行政行为。
   二、行政复议或行政诉讼不停止具体行政行为的执行。
大家认为对如何界定工伤认定完成的时间有什么好的建议？侯某的工伤待遇就应当按照何时的《工伤保险条例》规定执行？
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【案例】

$ p5 t/ [" a: A( I! c孙某，某联合企业有限公司(中外合作企业)职工。1990年12月孙某与该公司签订了两年期限的劳动合同。合同期满后，在合同内容不变的情况下，公司发表格，由孙某提出申请，公司批准，双方每两年续签一次合同。1996年6月，孙某因劳动强度过大递交了辞职申请，但公司未予批准，并极力挽留。为此，孙某又收回了辞职申请。1996年12月，又到了续签劳动合同的时间，但公司并未提出终止或续签合同的要求，孙某也未再过问。1997年3月，公司因孙某曾提出辞职为由终止了孙某的劳动合同。并从4月份起，公司停发了孙某的工资。孙某力争无果，遂申请劳动争议仲裁，要求与该公司补签劳动合同，由公司补发其被停止工作期间的全部工资。
/ H% _4 i( ]( A! e2 m1 b% J4 b6 n问题：本案是一起因终止劳动合同引发的劳动争议，争议的焦点是企业终止孙某的劳动合同是否合法。请问孙某是否能得到支持？

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案例：2010年11月9日，钟某与某文具制品公司签订了为期2年的劳动合同，双方合同约定钟某职位为销售部主管，月工资为3,200元，同年12月1日开始上班。同年11月25日，钟某外出在回家路上，被小汽车撞倒，造成颅脑损伤，花去3万元的医疗费用。治疗出院后，钟某认为其是该文具公司的员工，要求享受工伤医疗保险待遇。某文具公司拒绝了钟某的要求。双方协商不成，钟某向劳动部门申请了仲裁，要求公司支付工伤医疗保险待遇。
本例的法律要点是:
实际用工之日是劳动关系建立的确切时间；
! S8 ^1 M3 z- c, `5 o劳动关系建立后，企业才有为劳动者缴纳社会保险等义务。
8 \- y. ?3 [; C& E按照法律规定，用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。即使用人单位与劳动者签订了劳动合同，若劳动者按照约定尚未报到入职的，用人单位与劳动者也不存在劳动关系。
操作提示：

1）法律明确规定建立劳动关系的唯一标准是实际提供劳动。只要劳动者实际提供劳动，用人单位实际用工，就建立了劳动关系。劳动者不论是否签订了书面劳动合同，都将受到同等的保护。
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- x, w( }2 t* D# Y% }0 p: o5 m1 O% N2）书面劳动合同签订在前、实际用工在后的，劳动关系自实际提供劳动之日起建立。劳动关系的建立晚于书面劳动合同的签订日，劳动关系建立之前，尽管已经签订劳动合同，但该劳动合同因约定起始时间未到，从而尚未生效。

3）实际用工在前，签订书面劳动合同在后的，劳动关系早于书面劳动合同建立，劳动关系的建立不受未签订书面劳动合同的影响。
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% H3 j9 \5 _3 s! S; P4）劳动者在实际提供劳动的同时签订书面劳动合同的，劳动合同签订期、劳动关系建立期和实际提供劳动期三者是一致的。

. t0 ?/ Z+ \4 \( u5）由于劳动合同的订立与劳动关系的建立是不同的，所以用人单位在录用过程中，至迟应在一个月内与劳动者签订劳动合同，否则将导致相应的经济损失，即有义务就没有签订劳动合同的用工期间，向劳动者支付双倍工资。而且，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

6）用人单位应当建立职工名册备查。《劳动合同法》要求用人单位建立职工名册的目的有两个：

+ M4 ^3 H8 Q  N6 X  c有些劳动争议是有关劳动关系是否存在的争议，对此，劳动者自己很难举证，但可以请求让用人单位提供职工名册等文件加以证明。同样，用人单位也可以以职工名册来证明劳动关系是否存在；便于劳动行政部门依法监督检查。劳动行政部门要依法履行监督检查的职责，必须要掌握企业实际用工等情况。
8 j* ~9 X+ R4 ~问题：1、钟某的请求是否能够得到支持？为什么？
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案情介绍：刘某系某企业管理有限公司女职工，在单位下属的食品店从事店长工作。2010年8月9日凌晨4时30分许，刘某在正常营业结束后，骑电动自行车携带营业款到公司总部送款。途中被轿车撞伤，轿车逃逸未查获。
$ ~! U8 _( [( s. ^3 u; }/ t刘某提起了工伤认定申请，认为自己系在因工外出发生车祸，应该认定工伤。用人单位则举证说明：1，公司有制度规定店面营业款应交给总部外派收款的男员工带回总部，不应由店面女员工深更半夜亲自送交总部；2，公司配发收款员的电动自行车专车专用，无关者不得骑行；3，当天单位派遣了收款的男员工骑电动车到刘某的店收款；4，男收款员作证称：刘某拒不交款，并要求骑收款员的电动车带着该员工回总部，顺便到总部玩玩（总部位于市中心商业区）。5，公司领导称：刘某居住在分店附近，其在总部并无宿舍，因此领导不会让这样一位年轻女员工凌晨到总部送款，否则女员工送款途中出现安全问题公司将无法交代；6，总公司财务人员称：刘某以前曾携款送到总部，天亮后顺便玩耍，被总部领导发现后曾予批评教育，并明令禁止该情况再次发生；7，刘某事发后到申请工伤将近一年的时间里，并未把营业款交给单位。
案情分析：争议焦点：职工擅自越职行为。
问题：刘某是否属于工伤？
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案情介绍：某工艺品公司操作工张某，2010年9月30日12时下班，13点上班，12时至13时在公司院内休息吃饭，12时25分许张某在公司院内被送午饭的餐车撞倒，致肝破裂、脾脏摘除、左侧液气胸、牙冠折、颞颌关节挫伤、左耻骨下侧骨折、多发软组织挫伤。
0 ^, W0 N9 l7 Z! |! x/ s事后张某向某公司提出工伤认定申请，某公司不承认张某的工伤。张某认为自己受伤应认定为工伤，便向当地的工伤认定机构提出申请，要求认定为工伤。
* q7 u+ a. i% K% } 案情分析：争议焦点：
本案的主要分歧是职工中午在公司院内休息时间，被外来车辆撞伤是否认定工伤的问题。
问题： 张某是否属于工伤？理由呢。

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【案例】
窦女士是外地某汽车4S店客服部员工，原来签订的劳动合同将在2008年4月底到期。但就在合同到期的前一天，窦女士发现自己已有40天身孕了。于是她第一时间打电话通知单位。哪知道单位不买账，声称终止合同通知发出时已经生效，那时窦女士没有提出来就不算。窦女士多次找单位协商都没有谈拢。无奈之下，窦女士只得到劳动部门投诉，要求公司继续履行劳动合同。
, F3 \& \# Z- Z* C- j问题：窦女士请示是否能够得到支持，为什么？