“本周说法”案例&问题征集

何国义

公司一名基层员工，2008年10月4日入职，表现一直不好，家里有点钱，今年公司想辞退他，叫我们人事与他谈，我们觉得辞退会有风险（集团对我们每年劳动争议有限制，不超过1起，第二点证据也比较难收集，第三，对他的影响也不好），所以我们跟他面谈商议，约定给予3000元的补偿金，今年5月8日谈的，给了他工资发到7月20号，叫他6月10号之前打辞职报告，但是基本5月8号后就没来上班，只是来打个卡。我们公司经常有经人介绍入职的，他就是其中一个，后来他的父母找到公司副总（是副总介绍的）。
  C! p; n& v- y) r! n8 s我们处理的有几点不太好的地方：1、应该当场约定可以不用来上班了，而不是拖到6月10号，这样企业又增加了成本，并且他们家里也来找我们。2、要么就按照辞退的办理，谈得不好就比较被动，不能辞退就给给足补偿金，我们的3000元是少了一点，不过他不懂劳动法，哎，这也是没办法，中国的绝大部分企业都是这样，我们是相当正规的啦

icewolf_su

MARKKK2010，中人网以前有个模块叫HR拍案，我觉得蛮好的，都是案例，现在取消了哦，而且现在连之前的链接都找不到了。

icewolf_su

icewolf_su 发表于 2012-7-2 17:45
MARKKK2010，中人网以前有个模块叫HR拍案，我觉得蛮好的，都是案例，现在取消了哦，而且现在连之前的链接都 ...

2 f$ T! Z$ x) {; D% E失误，找到了。。。

快乐东方

这样的聘用合同内容是否有效
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0 K3 [- J1 L- Z8 J6 R5 |- ]# C" f! H　　案由及争议焦点
　　申请人，李某，男，27岁，某中医院医师，因参加职业医师考试未通过，单位以此为由没有给其按期转正。李某逐向北京市西城区人事争议仲裁委员会申请仲裁。
　　申请人诉称：申请人2001年8月医科大学毕业分配至该院后，与医院签订了北京市事业单位聘用合同，同时签订了“新大中专毕业生补充协议”。在聘用合同双方约定的内容中及“新大中专毕业生补充协议”中都规定：未通过职业医师资格考试不予转正，并将档案转到街道办事处。申请人2002年12月未通过职业医师资格考试，医院按照聘用合同的约定没有给其按期转正。申请人要求按期转正补发转正工资。
/ R5 F9 l( F% a# |5 u& I: t" s* ^, @　　被申请人辩称：医院是按照上级主管部门的口头解释制定的“未通过职业医师资格考试不予转正”的医院内部规定，签字时，申请人仔细阅读了所有内容，当时对此没有疑义，既然是双方都认可并签了字就应有效。
　　查明的事实
4 w: S( r5 d' t- d　　李某于2001年8月医科大学毕业后分配到某中医院工作，同年签订了事业单位聘用合同，聘期自2001年8月至2004年6月30日止，在聘用合双方约定的内容中，医院按照上级主管部门的口头解释制定了“未通过职业医师资格考试不予转正”的内部规定。2002年12月李某未通过职业医师资格考试，医院据此没有给李某按期转正，并限其2003年1月调离医院，后经协商，同年2月双方又签订了一份协议，院方同意再给李某一次考试的机会。
% e' D5 Q1 }4 ?) i　　分析及处理
　　根据《国家教育委员会、劳动人事部关于发出〈高等学校毕业生见习暂行办法〉的通知》（87）教学字022号中规定，高等学校毕业生分配工作后，见习期为一年；《中华人民共和国执业医师法》中也规定：具有高等学校医学专业本科以上学历，在医疗等机构中试用期满一年，可以参加执业医师资格考试。这都说明，大学毕业生一年试用期满经考核合格，应按期转正，而后参加执业医师资格考试。尽管医院按照上级主管部门的口头解释制定的内部规定双方都认可，但他自始就和国家的法律法规相悖，是无效条款，且聘用合同也并未到期。
% ?8 ?+ F! |; D3 i　　仲裁委在查明事实、分析责任的基础上进行了调节，双方当事人自愿达成了如下协议：
' M2 _5 x' d! q　　1、被申请人在调解书生效之日起给申请人办理按期转正手续，补发转正定级工资。
　　2、申请人继续履行聘用合同至终止日期。
　　案后思考
" w- v+ O3 B3 m4 ~　　首先，聘用合同的有效性需要由内容的合法性来保障，即聘用合同的内容要符合法律、法规、规章及政策的规定，上例案件中，医院与工作人员所签订聘用合同中“大中专毕业生参加职业医师资格考试未通过，不予转正，限期调离，”的规定显然没有法律、法规和政策的依据，其合法性就没有保证，且侵犯了工作人员的合法权益，因此自始是无效的。
, ]- S8 _0 R1 z- ]: ^6 i　　其次，该案暴露出在事业单位改革初期，一些配套政策相对滞后，政策间缺少衔接，一些旧的规章难以适应新形势的需要等，这些都给事业单位的改革提出了挑战，要把政策吃透吃准，更要全盘考虑、整体决策，制定出合情合理合法的条款，保护好双方的权利、义务。

快乐东方

本案保险代理合同关系能否视为事实劳动关系
[案情]
  　　2002年9月20日，张某与某保险公司签订一份《人身保险个人代理合同》。合同约定，保险公司授权张某代理销售人身保险产品，保险公司向张某支付津贴及据实结算代理手续费，同时为张某提供意外伤害险、意外伤害门诊医疗险等，除此之外，张某不再享受保险公司其他任何福利待遇。合同每年或每两年一签，合同期限连续至2005年12月31日止。
" G  t* j5 B8 W
  　　2006年1月1日，张某与该保险公司又签订了一份《劳动合同书》，合同期限至2006年12月31日止。保险公司以货币形式按月支付张某劳动报酬，双方按国家规定缴纳各项社会保险费用等，经济补偿金按国家有关法律法规执行。合同签订后，张某担任了该保险公司某部副经理并主持工作。

0 M1 j. K) A" s! W. g* ]$ _7 @  　　2006年底，保险公司以张某违反单位规章制度为由单方解除合同，张某离开保险公司后要求从2002年起按5年计算经济补偿金，保险公司则主张从2006年起按1年计算经济补偿金，双方为此发生争议。张某为此申请仲裁，劳动部门裁决保险公司给付5年（按5个月计算）的经济补偿金。保险公司不服，诉至法院。
" h' Q! [- D3 c$ K
/ V2 ~$ d) g( W[分歧]
% i1 s  `' E% Q  B/ {% e" f
  　　对本案如何处理有两种意见：
  　　第一种意见认为，双方之间自2002年起签订的代理合同是名为代理合同关系实为事实劳动关系，故经济补偿金应按5年计算。
  　第二种意见认为，保险代理合同关系不能简单视为事实劳动关系，对张某应按1年给予经济补偿金。
4 E  k5 S4 I9 @1 N. w! ~
% T6 c$ _& a5 Q3 ?

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上班期间“饮酒”致死，是否应认定工伤？
) m! Z5 e' O. p覃某生前是原告单位的门卫。2011年3 月1日早上，单位一员工发现覃某睡在门卫室旁边的地板上已死亡，公安局刑侦人员经现场勘查和尸体检验，于2011年3月3日作出尸体检验意见，认定覃某尸体位于原告单位门卫室外墙角地上，现场无凌乱、打斗痕迹，尸表未明显异常变化和损伤，翻动尸体和挤压尸体胸部时可嗅到浓烈酒味，因未征得死者家属同意故未作尸体解剖，经过现场勘验及尸体检验，结合现场调查询问，可以排除机械性暴力损伤致死。根据死者生前经常饮酒及头天晚上饮酒史，推断死者因饮酒诱发疾病死亡的可能性大。

" D. Z$ t# r& b; o" N+ g问：覃某的死亡是否符合认定或视同工伤的法律要件，能否认定为工伤？

快乐东方

彭某系外省市来京从业人员，于 2007年7月8日进入上海某公司工作，任装配工一职，双方未签订劳动合同。彭某每月工资为1,800元。彭某在艾某公司实际工作至2009年1月24日。2009年6月3日，彭某向北京市某区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求某公司支付2008年2月1日至2008年12月31日期间未签订劳动合同的双倍工资差额19800元。
: M) H: u  d' a3 a  i4 E& G. Z8 F问题：
) j; s) K5 k  Q4 x4 t: }1、公司提出，彭某系2009年6月3日方提起仲裁，根据劳动争议仲裁1年时效限制，其在2008年6月2日以前的双倍工资主张已经超过了仲裁时效。公司的主张是否能够行到仲裁支持？为什么。

markkk2010

快乐东方 发表于 2012-7-5 14:24
上班期间“饮酒”致死，是否应认定工伤？
覃某生前是原告单位的门卫。2011年3 月1日早上，单位一员工发现覃 ...

: `; Z4 x% I; p; e- w8 m" {9 C' W非常感谢您的支持！谢谢！

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公司未注册成立时签订的劳动合同效力如何界定？
4 r; w( \; @  i; s. i2010年3月12日，李某由某公司（筹备期间）招用，从事电焊工作，工资按天计算，双方签订了员工安全生产责任书及2010年3月12日至2011年3月11日的劳动合同。2010年8月4日，公司正式注册成立。2010年11月2日，李某在上班过程中不慎受伤，后经相关部门认定为工伤五级。2011年9月，李某申请仲裁，要求公司支付工伤保险待遇及2010年3月至2010年11月期间未签订劳动合同的二倍工资。
+ e# A& c* K/ \3 M/ c问题：1、李某要求此期间的双倍工资是否会得到支持。
9 e4 _8 S6 x. k6 {  J$ h本案争议焦点在于，公司未正式注册成立时与职工签订的劳动合同是否有效，该如何界定。

快乐东方

档案关系是否同等于劳动关系？
楚先生原为某厂职工，1995年9月因病回家，但档案仍在单位。2011年4月，他申请劳动争议仲裁，要求确认原单位仍与他存在劳动关系，并要求该厂支付1995年10月至今的生活费6万元。该厂则称与楚先生的劳动关系于1995年9月终止，此后楚先生未到单位上班；由于当时单位人事管理人员疏忽，档案未及时转出。

6 I1 ]# F- V! w6 w庭审中，该单位提交了一份署名日期为1995年9月26日的《关于职工楚某按自动离职处理的通报》及《养老保险手册》。《通报》显示：“楚某已离岗二十天，单位领导先后多次通知其来单位办理相关手续，但该同志一直未予理睬。根据我厂《实行劳动合同制度的实施细则》第一章第十条，经厂研究决定对楚某按自动离职处理。”《养老保险手册》显示，楚先生的养老保险费缴纳至1995年9月。楚先生认可该厂提交的《养老保险手册》，对《通报》不认可，称其本人没见过。该厂未提交其向楚先生已送达通报的证据。楚先生未提交证据证明其在1995年10月至今与单位存在劳动关系。经查明，楚先生自1995年9月不到单位工作后未履行请假手续，1995年9月至今未向有关部门主张过权利，该厂已向楚先生明示《实行劳动合同制度的实施细则》。

问题：档案关系存放在单位是否可以构成劳动关系呢？楚先生的要求是否会得到支持？

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