“本周说法”案例&问题征集

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[案例]侯某于２００９年7月23日到某石膏矿工作，同年8月15日中午12时许，侯某在连接矿车时右手拇指被矿车夹伤，随即被送往医院住院治疗，住院期间的医疗费用已由石膏矿付清。2009年10月14日，侯某经劳动能力鉴定委员会鉴定构成九给伤残，11月3日被认定为工伤。2010年5月28日侯某的工伤认定被作出机关以程序不合法为由撤销，7月7日再次作出了工伤认定书，认定侯某构成工伤。石膏矿不服该工伤认定决定申请行政复议，后又提起行政诉讼，历经一审和二审，至2011年4月28日才被终审法院判决认定侯某构成工伤。劳动仲裁委员会适用2011年1月1日起施行的《工伤保险条例》作出裁决后，石膏矿不服诉至法院。
2 b% ~$ j# H- E+ u6 t' w问题：国务院关于修改《工伤保险条例》决定中规定：新的《工伤保险条例》自2011年1月1日起施行，施行前受到事故伤害尚未完成工伤认定的，依照新的《工伤保险条例》执行。而新的《工伤保险条例》大幅提高了工伤职工的工伤待遇，因此适用旧的条例规定还是新的条例规定，成了本案争议的焦点。
　一、工伤认定是行政机关的一种具体行政行为。
   二、行政复议或行政诉讼不停止具体行政行为的执行。
' ^2 o9 |) g1 ^7 c大家认为对如何界定工伤认定完成的时间有什么好的建议？侯某的工伤待遇就应当按照何时的《工伤保险条例》规定执行？

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【案例】
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孙某，某联合企业有限公司(中外合作企业)职工。1990年12月孙某与该公司签订了两年期限的劳动合同。合同期满后，在合同内容不变的情况下，公司发表格，由孙某提出申请，公司批准，双方每两年续签一次合同。1996年6月，孙某因劳动强度过大递交了辞职申请，但公司未予批准，并极力挽留。为此，孙某又收回了辞职申请。1996年12月，又到了续签劳动合同的时间，但公司并未提出终止或续签合同的要求，孙某也未再过问。1997年3月，公司因孙某曾提出辞职为由终止了孙某的劳动合同。并从4月份起，公司停发了孙某的工资。孙某力争无果，遂申请劳动争议仲裁，要求与该公司补签劳动合同，由公司补发其被停止工作期间的全部工资。
  [& x/ J- T: b& J问题：本案是一起因终止劳动合同引发的劳动争议，争议的焦点是企业终止孙某的劳动合同是否合法。请问孙某是否能得到支持？

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案例：2010年11月9日，钟某与某文具制品公司签订了为期2年的劳动合同，双方合同约定钟某职位为销售部主管，月工资为3,200元，同年12月1日开始上班。同年11月25日，钟某外出在回家路上，被小汽车撞倒，造成颅脑损伤，花去3万元的医疗费用。治疗出院后，钟某认为其是该文具公司的员工，要求享受工伤医疗保险待遇。某文具公司拒绝了钟某的要求。双方协商不成，钟某向劳动部门申请了仲裁，要求公司支付工伤医疗保险待遇。
本例的法律要点是:
实际用工之日是劳动关系建立的确切时间；
- T( h7 z+ o* g" x* `8 Q% i  B; {劳动关系建立后，企业才有为劳动者缴纳社会保险等义务。
4 V3 D; _7 s7 a/ f0 \' i9 B按照法律规定，用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。即使用人单位与劳动者签订了劳动合同，若劳动者按照约定尚未报到入职的，用人单位与劳动者也不存在劳动关系。
操作提示：
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1）法律明确规定建立劳动关系的唯一标准是实际提供劳动。只要劳动者实际提供劳动，用人单位实际用工，就建立了劳动关系。劳动者不论是否签订了书面劳动合同，都将受到同等的保护。

2）书面劳动合同签订在前、实际用工在后的，劳动关系自实际提供劳动之日起建立。劳动关系的建立晚于书面劳动合同的签订日，劳动关系建立之前，尽管已经签订劳动合同，但该劳动合同因约定起始时间未到，从而尚未生效。

3）实际用工在前，签订书面劳动合同在后的，劳动关系早于书面劳动合同建立，劳动关系的建立不受未签订书面劳动合同的影响。
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( a4 K  V) V/ O% Y# f" M4）劳动者在实际提供劳动的同时签订书面劳动合同的，劳动合同签订期、劳动关系建立期和实际提供劳动期三者是一致的。

5）由于劳动合同的订立与劳动关系的建立是不同的，所以用人单位在录用过程中，至迟应在一个月内与劳动者签订劳动合同，否则将导致相应的经济损失，即有义务就没有签订劳动合同的用工期间，向劳动者支付双倍工资。而且，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

7 k+ _% g6 F6 Y1 V6）用人单位应当建立职工名册备查。《劳动合同法》要求用人单位建立职工名册的目的有两个：

有些劳动争议是有关劳动关系是否存在的争议，对此，劳动者自己很难举证，但可以请求让用人单位提供职工名册等文件加以证明。同样，用人单位也可以以职工名册来证明劳动关系是否存在；便于劳动行政部门依法监督检查。劳动行政部门要依法履行监督检查的职责，必须要掌握企业实际用工等情况。
# y) Z3 M3 b/ B" ^, \  Z: z8 I问题：1、钟某的请求是否能够得到支持？为什么？
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案情介绍：刘某系某企业管理有限公司女职工，在单位下属的食品店从事店长工作。2010年8月9日凌晨4时30分许，刘某在正常营业结束后，骑电动自行车携带营业款到公司总部送款。途中被轿车撞伤，轿车逃逸未查获。
* }& m- }! x8 s" I刘某提起了工伤认定申请，认为自己系在因工外出发生车祸，应该认定工伤。用人单位则举证说明：1，公司有制度规定店面营业款应交给总部外派收款的男员工带回总部，不应由店面女员工深更半夜亲自送交总部；2，公司配发收款员的电动自行车专车专用，无关者不得骑行；3，当天单位派遣了收款的男员工骑电动车到刘某的店收款；4，男收款员作证称：刘某拒不交款，并要求骑收款员的电动车带着该员工回总部，顺便到总部玩玩（总部位于市中心商业区）。5，公司领导称：刘某居住在分店附近，其在总部并无宿舍，因此领导不会让这样一位年轻女员工凌晨到总部送款，否则女员工送款途中出现安全问题公司将无法交代；6，总公司财务人员称：刘某以前曾携款送到总部，天亮后顺便玩耍，被总部领导发现后曾予批评教育，并明令禁止该情况再次发生；7，刘某事发后到申请工伤将近一年的时间里，并未把营业款交给单位。
( x6 I2 D9 J; a5 J/ H( r案情分析：争议焦点：职工擅自越职行为。
! L: S9 z! E- \问题：刘某是否属于工伤？

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案情介绍：某工艺品公司操作工张某，2010年9月30日12时下班，13点上班，12时至13时在公司院内休息吃饭，12时25分许张某在公司院内被送午饭的餐车撞倒，致肝破裂、脾脏摘除、左侧液气胸、牙冠折、颞颌关节挫伤、左耻骨下侧骨折、多发软组织挫伤。
" H. T9 y& r9 |事后张某向某公司提出工伤认定申请，某公司不承认张某的工伤。张某认为自己受伤应认定为工伤，便向当地的工伤认定机构提出申请，要求认定为工伤。
案情分析：争议焦点：
$ \3 I+ I! @' g. k" S本案的主要分歧是职工中午在公司院内休息时间，被外来车辆撞伤是否认定工伤的问题。
问题： 张某是否属于工伤？理由呢。

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【案例】
4 e  a% ~) y  W. x窦女士是外地某汽车4S店客服部员工，原来签订的劳动合同将在2008年4月底到期。但就在合同到期的前一天，窦女士发现自己已有40天身孕了。于是她第一时间打电话通知单位。哪知道单位不买账，声称终止合同通知发出时已经生效，那时窦女士没有提出来就不算。窦女士多次找单位协商都没有谈拢。无奈之下，窦女士只得到劳动部门投诉，要求公司继续履行劳动合同。
问题：窦女士请示是否能够得到支持，为什么？
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【案例】
0 E5 ~; I* N) T( D: W+ {老赵是一家汽车公司的员工，2010年12月退休后，老赵跟其他退休在家的老人一样，每天跟邻居一起下下棋聊聊天，过起了闲散日子，但是因为忙碌惯了，又突然闲了下来，老赵觉得很不适应，在汽车公司工作的时候，老赵的技术连领导都竖大拇指，他就打起了再找个活儿干的谱儿。机缘巧合，老赵把自己的想法跟汽车公司的人提了下，汽车公司又再次联络到老赵，希望能再次聘用老赵。老赵跟公司主管谈了一下后便返回职位再次工作，老赵和公司双方签订了临时劳动协议。
但就在2012年7月份，老赵在指挥生产时右腿被机器切伤，司法鉴定为十级伤残。手术费治疗费都花了不少，老赵觉得这是在工作时受的伤，应该算工伤，医疗费应该由单位来支付。但单位却以在返聘期间，没有为赵某缴纳工伤保险费为由，不给老赵出医疗费。老赵一怒之下向法院起诉，称双方存在劳动合同关系，原企业应按照工伤标准对其进行赔偿。而企业则认为属于劳务关系，应当按照人身损害赔偿的标准进行赔偿。
* J  [2 {6 G! |+ f' J% X问题：1、老赵的这种情况是否属于工伤？企业按照人身损害赔偿的标准进行赔偿是否正确？
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【案例】
6 Z0 q4 d1 I# D4 y: `东营市民张强(化名)先生系当地一家公司的职工。日前张强在该公司上班期间，因内急外出离开办公地点去上厕所，结果不慎在途中摔伤。经诊断为脚骨骨折、皮肤挫裂伤。事发后，张强申请单位给工伤认定。
) Z, {( b6 C# k5 C问题：1、张某的请求能否得到支持？理由呢。

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案情介绍：郭某于2004年8月从甲企业跳槽到乙企业。郭某与乙企业商定，甲企业向郭某索要2万元劳动合同违约金由乙企业承担，郭某为乙企业提供正常劳动，企业每月支付劳动报酬1800元(乙企业职工平均工资为800元)，但乙企业不为郭某缴纳社会保险费。随后，乙企业与郭某签订了5年期的劳动合同，并将上述商定内容写进了劳动合同。同时，在合同订立期间，核企业的法人代表口头承诺"合同中未注明或已注明的事项，以后我们都可以商量"。三年后，乙企业的职工工资不断提高，与郭某的工资水平逐渐拉近，郭某没有了工资收入的优势，开始忧虑未来的养老问题，因此向乙企业提出参加养老保险的问题，此时，乙企业已更换了法人代表，新的法人代表断然拒绝了郭某的要求。郭某以此为由，提出解除劳动合同。乙企业指出：“不缴纳社会保险费有约在先，你如果一定要解除劳动合同，企业就要收取未履行的2年合同的违约金。”郭某未听从企业的劝告。于30天后单方面"撕毁"了合约，乙企业随即向当地劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求郭某赔偿未履行合同2年的违约金10000元。
3 R  F$ p# ^: X0 ], ^问题：1、企业的要求能否得到支持？为什么？（在劳动合同中约定不参加社会保险违法 ？）

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案情介绍：
2 |, `! }5 [1 C! P! _　　孙某系蒙阴县某公司的技术工人。2010年5月29日，在公司车间维修设备时，他不慎摔倒致腿部受伤。事故发生后，公司及时派人将他送往医院住院治疗15天，住院期间的医疗费用公司已支付。公司没有在法定时限内提出工伤认定申请。2010年12月份，孙某得知职工个人可在事故伤害发生一年内提出工伤认定申请，于是自己直接向当地劳动保障部门提出工伤认定申请，后经劳动保障部门认定为因工受伤。2011年1月，孙某为了取出腿内钢板再次住院治疗，共花医疗费4678.9元，但公司拒绝支付此医疗费。孙某向当地劳动争议仲裁委员会提出申请，要求公司支付个人自行申请工伤认定期间发生的医疗费。
问题：孙某的申请能否得到支持？理由呢。（ 友情提示：职工提请工伤认定期间的医疗费由企业承担？）